背景 8月31日是《香港有限合伙基金條例》正式實施的日子，至此，香港LPF基金開始進入注冊運營的“實質(zhì)性”階段。對此，您準備好了嗎？ 事實上，我們近來接到不少客戶（特別是一些曾經(jīng)使用過傳統(tǒng)美元基金架構(gòu)客戶）的咨詢，比如： ? 香港LPF和開曼ELP、新加坡LP等相比，有什么異同？
? 香港LPF到底有何優(yōu)劣勢？
? 是否需要將開曼ELP換成香港LPF等？
針對客戶該等“困惑”，宏Sir特地整理出香港LPF、開曼ELP和新加坡LP的全面對比表格，和您及您的客戶分享。
1、對比一：
規(guī)范法例與主管機構(gòu)
香港、開曼和新加坡，都制定了與基金相關(guān)的法例；主管機構(gòu)分別是香港公司注冊處（Companies Registry，CR）、開曼群島可豁免有限合伙注冊官（Cayman Islands Registrar of Exempted Limited Partnerships ，RELP）和新加坡（Accounting and Corporate Regulatory Authority，ACRA）。
從法律性質(zhì)上看，無論是香港LPF、開曼ELP還是新加坡LP，都是非法人實體，須由GP對基金進行管理，而LP則以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任，并享受相應(yīng)的收益分配。
至于投資領(lǐng)域，三個司法管轄區(qū)均無限制。但是，如果從事需持牌受規(guī)管領(lǐng)域，仍需要滿足相關(guān)持牌義務(wù)，須視情況而定。
注冊要求和注冊流程
在基金注冊方面，三個司法管轄區(qū)也是大同小異。針對LP，都要求至少有1個LP；但是，在GP方面，香港LPF要求是1個GP，而開曼ELP和新加坡LP則允許有1個或多個GP。
據(jù)我們了解，在基金的實際操作中多個GP并存的情況并不常見，畢竟這容易帶來“政出多門、效率低下”的問題。通常，基金都會只選擇只有一個GP，由其全權(quán)進行運營管理。
值得注意的是，香港LPF和開曼ELP都需要在當(dāng)?shù)赜凶赞k公室（Register Office），但新加坡LP無此要求。
此外，如果申請注冊基金被主管機構(gòu)拒絕，在香港和新加坡還有“救濟”機制，那就是提出呈請，要求再次注冊，二者的時限要求分別是：被拒后40天內(nèi)和被拒后30天內(nèi)。
3、對比三：
GP、LP與法定任命
在GP方面，三個司法管轄區(qū)無明顯區(qū)別。在LP方面，香港LPF和開曼ELP都無注冊要求，但對于新加坡LP而言，則須在ACRA注冊，注冊要求相對較多。
從負責(zé)人員/合規(guī)人員的法定任命角度看，香港LPF和新加坡LP的合規(guī)要求明顯比較多，體現(xiàn)出強烈的“中岸”特點，即基金的信息透明、反洗錢嚴格、監(jiān)管較多。
但是，隨著開曼《私募基金法2020》的實施，開曼ELP的合規(guī)要求也日益提高，正日趨向香港、新加坡靠攏。這一點從三個司法管轄區(qū)的私募基金都需要進行審計可以看出。
更加有過之而不及的是，香港LPF和新加坡LP并不強制要求任命托管人或行政管理人，而開曼ELP則需要指定1個托管人。
日常維護和運營合規(guī)
在日常維護和運營合規(guī)方面，三個司法管轄區(qū)都需要做周年申報、保存會計賬目、存檔部分信息供公眾查閱、信息變更后也需要在規(guī)定時間內(nèi)通知主管機構(gòu)，并進行存檔。
需要注意的是，新加坡LP毋須做周年申報，但須按年或每三年向ACRA繳納注冊費，這一點上比較靈活。
在其他方面，三個司法管轄區(qū)的運營合規(guī)要求盡管細節(jié)上或多或少有些差異（下表僅供參考），但整體差別不大，請您咨詢自己的注冊代理或合作律師進行日常維護和運營。
5、對比五：
注冊費用和維護費用
盡管三個司法管轄區(qū)的注冊流程都相當(dāng)簡單、直接，但是香港LPF在注冊和維護成本方面的優(yōu)勢還是相當(dāng)明顯的，尤其是在和開曼ELP對比時，這一成本優(yōu)勢更加凸顯。
開曼ELP的首年注冊和維護成本最高可能約7,806美元，次年維護成本也可能高達約8,151美元，相對而言，香港LPF則分別為：約674美元和約28美元，可以說只是開曼ELP注冊和維護費用的零頭。
但是，應(yīng)該注意到，在三個不同司法管轄區(qū)，根據(jù)不同情況，維護費用還會包括一定的注冊辦公室及/或公司秘書服務(wù)費和其他規(guī)費。
如果加上這些“隱形”的維護費用，實際運營成本更需要綜合考量。因此，我們上表僅供您參考，如有需要，請咨詢您的注冊代理或合作律師。
宏Sir觀點
? 毫無疑問，香港在PE/VC基金領(lǐng)域的法律架構(gòu)引入方面是名副其實的“后起之秀”，但這也為其充分借鑒開曼ELP和新加坡LP的立法優(yōu)點提供了有利條件，也就是所謂的“后發(fā)優(yōu)勢”。
? 可以說，香港LPF在理基金發(fā)起人、投資者和AML/KYC方面實現(xiàn)了最大限度的平衡，從而使其具備了有別于對手的競爭優(yōu)勢。
? 考慮到香港在整個大中華區(qū)投資領(lǐng)域特有的戰(zhàn)略地位，全新立法下的LPF非常有希望成為亞洲投資者（特別是中國內(nèi)地投資）在PE/VC這一區(qū)域內(nèi)的首選投資工具。
? 香港LPF的成本優(yōu)勢，預(yù)計會吸引不少對成本敏感且專注于在亞洲投資的PE/VC。至于香港LPF能夠真的“彎道超車”，還有待時間檢驗，讓我們拭目以待。
聲明：本文版權(quán)歸頂部作者所有，離岸快車已獲得授權(quán)轉(zhuǎn)載。未經(jīng)授權(quán)，任何機構(gòu)或個人不得轉(zhuǎn)載、摘編或以其他形式使用和傳播。
]]>本篇為開曼經(jīng)濟實質(zhì)系列文，閱讀前兩篇請點擊：
? 開曼發(fā)布《經(jīng)濟實質(zhì)指引3.0版》，讓人頭疼的“經(jīng)濟實質(zhì)”到底要怎樣才能滿足？
? 經(jīng)濟實質(zhì)指引3.0系列二：作為總部機構(gòu)，開曼公司應(yīng)如何滿足經(jīng)濟實質(zhì)？
【編者按】
2020年7月13日，開曼稅務(wù)信息管理局（TAX INFORMATION AUTHORITY, TIA)針對經(jīng)濟實質(zhì)法又發(fā)布了全新的指引，即所謂的《地區(qū)間可流動業(yè)務(wù)活動的經(jīng)濟實質(zhì)指引3.0版》（THE GUIDANCE NOTES FOR ECONOMIC SUBSTANCE FOR GEOGRAPHICALLY MOBILE ACTIVITIES VERSION3.0，下稱“指引”）。
這份3.0版本的指引，長達89頁，內(nèi)容涉及到開曼實體經(jīng)濟實質(zhì)的方方面面。相較2.0版本，其一大變化在于：其包含了對每一類相關(guān)活動（relevant activities）的具體說明。
和其他相關(guān)活動不同，指引3.0并未針對基金管理業(yè)務(wù)給出具體的指導(dǎo)案例。因此，本文我們將聚焦：作為基金管理公司，開曼實體從事何種業(yè)務(wù)會被認定為“相關(guān)實體”，并須滿足經(jīng)濟實質(zhì)（不含指導(dǎo)案例）？
D. Fund Management Business
1. Scope of Fund Management Business
一、基金管理業(yè)務(wù)的界定和范圍
在開曼經(jīng)濟實質(zhì)法及相關(guān)法例中，從事基金管理業(yè)務(wù)的相關(guān)實體，需要滿足經(jīng)濟實質(zhì)合規(guī)要求；但是投資基金被排除在外。事實上，二者并不容易區(qū)分開來。
針對基金管理業(yè)務(wù)，指引3.0對具體規(guī)定如下：
而針對投資基金，指引3.0則有不同規(guī)定：
值得一提的是，指引3.0中將“投資基金”的概念擴充到“私募基金”（Private Fund），即根據(jù)2020年開曼群島《私募基金法》在開曼群島金融管理局（Cayman Islands Monetary Authority，“CIMA”）注冊的私募基金被視為經(jīng)濟實質(zhì)法下的投資基金。此外，對于業(yè)界一直關(guān)注的共同基金（Mutual Fund），指南3.0堅持了共同基金屬于投資基金的立場。
也就是說，在開曼CIMA注冊的私募基金和共同基金，都屬于投資基金的范疇，但不屬于基金管理業(yè)務(wù)的范疇，因此，不需要滿足開曼經(jīng)濟實質(zhì)合規(guī)要求。對此，開曼的私募基金和對沖基金，可以暫時放松、喘口氣了了！
2. GIGA for Fund Management Business
二、基金管理業(yè)務(wù)的核心創(chuàng)收業(yè)務(wù)
指引3.0對基金管理業(yè)務(wù)的核心創(chuàng)收業(yè)務(wù)做了明確規(guī)定，主要可以從4個方面來進行判斷：
1. 做出投資資產(chǎn)的持有或出售決定
CIGA主要集中于對投資資產(chǎn)的并購、處置或交易做出決定。該等決定需要在開曼群島內(nèi)通過一個投資委員會（investment committee）、董事會（或同等組織）做出。
為確保該等決定是在開曼群島內(nèi)做出，一定比例的董事需要親臨開曼群島。但是，指引并沒有對親臨開曼群島的董事比例做出具體規(guī)定，需要case by case地與開曼主管當(dāng)局溝通。
2. 計算風(fēng)險和撥備
如果一個基金經(jīng)理可以將其客戶所投資基金的風(fēng)險（包括：市場風(fēng)險、信貸風(fēng)險、流動風(fēng)險及運營風(fēng)險等）作為一個整體予以評估，并通過基于戰(zhàn)略基礎(chǔ)的撥備來計算整體風(fēng)險，此時該基金經(jīng)理的所作所為屬于CIGA。
如果一個基金經(jīng)理對風(fēng)險的計算和撥備僅限于對某一領(lǐng)域（而非大部分領(lǐng)域），或基金經(jīng)理只是例行公事地接受其他實體做出的風(fēng)險計算，則此時該基金經(jīng)理的所作所為不屬于CIGA。
3. 對外匯率和利率的波動以及對沖做出決定
如果一個基金經(jīng)理對客戶投資基金的匯率或利率波動風(fēng)險管理做出整體性和戰(zhàn)略性的決定 （如負責(zé)外匯、利息或其他對沖操作，或?qū)蛻敉顿Y基金進行風(fēng)險和優(yōu)化），則該基金經(jīng)所作所為屬于CIGA。
如果一個基金經(jīng)理僅對客戶所投資基金的特定投資作出孤立（isolated）的決定，則該基金經(jīng)理的所作所為不屬于CIGA。
4. 向投資人和開曼監(jiān)管部門CIMA匯報
如果一個基金經(jīng)理可以確保其客戶投資基金運轉(zhuǎn)良好，并能夠針對該基金的財務(wù)狀況及時準確地提供信息，則該基金經(jīng)理的所作所為屬于CIGA。
在這種情況下，可由投資基金行政管理人或其他人士來處理日常存檔、行政管理、到CIMA存檔等事項。但是，基金經(jīng)理須確保該等事項可以及時、準確地處理和申報。
三、特別之處：
將基金管理業(yè)務(wù)外包給開曼群島外的人，該如何認定？
根據(jù)經(jīng)濟實質(zhì)法及3.0指引，相關(guān)實體從事基金管理業(yè)務(wù)必須就其基金管理業(yè)務(wù)的核心創(chuàng)收業(yè)務(wù)在開曼群島滿足經(jīng)濟實質(zhì)合規(guī)。
— 如果相關(guān)實體將CIGA外包給外國服務(wù)供應(yīng)商（如，在美國、英國或香港的投資經(jīng)理），則相關(guān)實體不應(yīng)從該等活動中獲得相關(guān)收入。也就是說，開曼主管當(dāng)局不應(yīng)期待相關(guān)實體將會從該等CIGA中獲得收入，因此不須滿足經(jīng)濟實質(zhì)合規(guī)要求。
— 如果相關(guān)實體將CIGA的某些方面外包給開曼群島島內(nèi)的服務(wù)提供商，將會被認為需要部分滿足了相關(guān)實體的CIGA，并在對應(yīng)范圍內(nèi)滿足經(jīng)濟實質(zhì)合規(guī)要求。
對此，開曼群島島內(nèi)供應(yīng)商在收到稅務(wù)信息局（“Tax Information Authority”）驗證通知「30天內(nèi)」需確認其外包信息。如未在規(guī)定時間內(nèi)進行信息驗證，稅務(wù)信息局可能會否認“相關(guān)主體”已通過島內(nèi)的外包服務(wù)滿足經(jīng)濟實質(zhì)測試要求。
四、不得不做的經(jīng)濟實質(zhì)通知（ESN）
對于從事基金管理業(yè)務(wù)的開曼實體，無論其是否適用經(jīng)濟實質(zhì)法的“相關(guān)主體”，都應(yīng)履行通知義務(wù)，并對通知的內(nèi)容和流程進行了進一步說明，這就是經(jīng)濟實質(zhì)通知（Economic Substance Notification，“ESN”）。
針對ESN通知，從事基金管理業(yè)務(wù)的開曼實體需要提交的內(nèi)容包括：
a) 是否從事基金管理相關(guān)活動;
b) 如果從事基金管理相關(guān)活動，是否屬于相關(guān)實體；
c) 從事基金管理相關(guān)活動的相關(guān)實體，是否為開曼以外司法管轄區(qū)的稅務(wù)居民；
d) 若為開曼稅收居民，需要提供財務(wù)年度截止日期、提交ESN信息者的姓名和地址；若為非開曼稅收居民，需要提供直接控股公司、最終控股公司和最終實益所有人的名稱、地址及其他身份確認信息、財政年度截止日期、稅收居民支持材料等。
ESN提交截止日期為每年的3月31日。受新冠疫情影響，今年的ESN提交截止日期延長至2020年6月30日。請您和您的客戶務(wù)必和注冊代理聯(lián)系，確認是否已經(jīng)合規(guī)填報今年的ESN。
除了履行通知義務(wù)外， 每個從事“相關(guān)活動”的“相關(guān)主體”都應(yīng)滿足經(jīng)濟實質(zhì)測試并提交經(jīng)濟實質(zhì)報告（Economic Substance Return，“ESR”），其應(yīng)于每個財年終了后12個月內(nèi)向稅務(wù)信息局提交。
以選擇了公歷年度為財年的開曼群島公司為例，需要在2020年12月31日前完成報告。目前而言，經(jīng)濟實質(zhì)申報的（“DITC Portal”）信息平臺還未正式上線，也沒有受新冠疫情影響而延遲的通知公布。
五、宏Sir特別提醒
最后，我們特別要提醒您和您客戶的是，指引3.0的所有規(guī)定都針對基金管理公司的，而非針對基金管理公司的普通合伙人。
如您所知，在開曼的私募基金公司，大多采用ELP結(jié)構(gòu)，其本身并不是獨立的法人實體，在開曼的稅收義務(wù)非常有限，幾乎為零?？梢哉f，經(jīng)濟實質(zhì)主要增加的是沒有在CIMA注冊的開曼ELP的注冊合規(guī)成本。
但是，對開曼ELP的管理合伙人而言，則完全不同。事實上，開曼ELP的普通合伙人不僅要根據(jù)自身情況來判斷是在開曼當(dāng)?shù)剡€是在開曼境外滿足經(jīng)濟實質(zhì)，還須認真對待隨之而來的稅收問題，而這無疑需要綜合考量和跨境規(guī)劃。
本篇為開曼經(jīng)濟實質(zhì)系列文，閱讀下一篇請點擊：
? 經(jīng)濟實質(zhì)指引3.0系列四：作為控股公司，開曼實體應(yīng)如何滿足經(jīng)濟實質(zhì)？
聲明：本文版權(quán)歸頂部作者所有，離岸快車已獲得授權(quán)轉(zhuǎn)載。未經(jīng)授權(quán)，任何機構(gòu)或個人不得轉(zhuǎn)載、摘編或以其他形式使用和傳播。
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