如果你有看新聞了解默多克和鄧文迪離婚案，可以看到了“預離婚”信托架構能夠很好地劃分家族成員之間的利益關系，并抵御離婚所帶來的財產(chǎn)分割風險。當然，不是每一個家族都有必要設立一個像默多克那樣繁復的信托架構。你應該選擇哪里作為自己家族信托的成立地，它會對你的信托產(chǎn)生什么影響，如何邁出成立家族信托的第一步這三大問題，對財富傳承者有一定實用價值。而最新曝光的全球離岸信托名單揭示了近十幾年來離岸信托設計的最新趨勢，除了你所提及老牌的瑞士、開曼、BVI外，庫克群島越來越受到高端人士的青睞。

請問在這幾個離岸地的家族信托各有什么區(qū)別？

１、瑞士

從離岸中心百年來的發(fā)展看，瑞士應屬最早的提供銀行賬戶信息最高保密級別和避稅規(guī)劃的離岸地了，巴哈馬群島、百慕大群島20世紀三十年代蓬勃興起，開曼群島的發(fā)展始于20世紀60年代，英屬維京群島（又稱“處女島”，或BVI）因其費用低廉、于20世紀80年代開始逐漸成為主流的離岸中心，目前全球約40%的離岸業(yè)務在維京群島展開，以至于現(xiàn)在人們常用維京群島的縮寫B(tài)VI來特指離岸中心業(yè)務。

瑞士作為離岸中心，其最主要的推廣商是全球最大的私人銀行——瑞銀集團。借助于瑞士早在1973年日內(nèi)瓦會議上制定的“禁止將客戶信息透露給他人”的銀行法，瑞銀集團幫助客戶避稅、避難、放棄美元資產(chǎn)、乃至于運作來源不明的資金。

當然，最近瑞士同意接受銀行間自動交換信息的新標準，對“撬開”納稅人的秘密賬戶具有關鍵作用，象征著瑞士告別保護銀行客戶隱私這一幾百年來所堅持且引以為豪的傳統(tǒng)，而交換信息的簽署表明“被逃稅者濫用的銀行保密傳統(tǒng)的終結”。

上述案例都帶來了離岸人士的困擾，以為客戶提供“最高規(guī)格保密級別”而聞名的瑞士，原來也并不真正安全呢。

２、開曼、百慕大、維京群島

在開曼、維京等群島的運作中，較多的案例是利用多家分別設在開曼、維京群島、乃至百慕大的離岸公司或信托結合香港公司做混合構建，這似乎成為了近年意欲借香港市場融資的大陸公司的主流做法（以后我們將專門做評述）：借用香港公司是為了利用香港與大陸之間達成的稅收優(yōu)惠，上層再利用離岸公司避開部分稅金。

同維京群島相比，開曼群島和百慕大費用相對貴一些，例如：百慕大的注冊費用為2萬美元/年，維護費7000美元/年，維京則只需要1300美元/年和850美元/年。而費用較高的開曼和百慕大之所以受到大陸投資者的青睞，是因為香港注冊公司的章程多是參考這兩處離岸中心的規(guī)定而來，所以這兩地注冊的公司，在香港上市更為便利。

３、庫克群島

在最近三十年特別是近十年的運作中，太平洋上的庫克群島通過一系列的運作，在眾多離岸地中脫穎而出，包括：通過法律給予離岸銀行和保險業(yè)特殊的地位，公布了全球第一部資產(chǎn)保護信托法，被金融行動特別工作組從“黑名單”中去除，與國際貨幣基金組織合作創(chuàng)立了旨在減少洗錢風險的監(jiān)管框架，增加締約的國家增長至16個，與法國簽署了相關信息交換協(xié)議……庫克群島逐漸成為了最新的離岸熱點。

庫克群島應屬于更高端的市場，政界人士對其有特殊偏好，高端財團設在庫克的也較多，還有些則屬于職業(yè)騙手，做好旁氏騙局后利用庫克的離岸中心藏身匿跡。

庫克群島之所以能夠?qū)崿F(xiàn)最高級別的資產(chǎn)保護，得益于當?shù)靥厥獾姆砂才牛耗切┮庥柚赏緩絹慝@得在庫克群島資產(chǎn)控制權的人，按照庫克島法律：1）庫克群島的法庭不認可外國判決；2）破產(chǎn)在庫克群島也不是一個法律概念；3）必須在庫克群島本地發(fā)起訴訟；4）在債權人收回資金方面面臨較短的法律追溯期；5）更重要的是，庫克群島的法庭還要求起訴人提供“超越合理懷疑”的證明，即必須證實被告將資金轉移至庫克群島的唯一目的是逃避個體債權人。證明欺詐性轉讓或者轉移的證據(jù)必須要超過合理的懷疑標準。

基于此，眾多的商界人士將家族資產(chǎn)設立在庫克群島上，以規(guī)避未來的風險和經(jīng)濟訴訟。

該怎樣選擇一個適合自己的家族信托設立地？

第一步：全權信托與固定信托之辨

一般來說，家族信托主要有兩種形式全權信托（Discretionary Trust，或另譯為酌情信托）和固定信托（Fixed Trust）。兩種信托形式的主要區(qū)別在于對受托人權力的約束。全權信托，顧名思義賦予受托人行使權力的選擇權，受托人可以在委托人的意愿指導下自行決定信托財產(chǎn)的分配方式、財產(chǎn)的管理運作方式等；固定信托則與之相反，信托契約中通常會對信托財產(chǎn)的分配方式、管理運作方式等做出非常清晰的規(guī)定。

完全的全權信托或固定信托目前并不多見，大部分家族信托是兩種形式的混合體，即部分內(nèi)容做清晰約定，部分權力放手給受托人，但總體上較偏向于全權信托模式。

此外信托還分為可撤銷信托（revocable trust）和不可撤銷信托（irrevocable trust）?？沙蜂N信托，即為委托人可以隨時將信托撤銷拿回信托財產(chǎn)。不可撤銷信托則相反，信托不能隨意撤銷，資產(chǎn)只能通過分配等方式轉移給受益人（委托人可以作為受益人）。目前來看，基于資產(chǎn)保護等原因，不可撤銷信托為主流的選擇。但是，在進行某些稅務規(guī)劃的時候（如涉及到持有美國綠卡的中國人），可撤銷信托也可能被采用。

第二步：厘清信托資產(chǎn)內(nèi)地富人境外合法收入

哪些資產(chǎn)可以作為信托資產(chǎn)放入家庭信托？理論上來說，家族信托可以接納所有類型的資產(chǎn)。但實際操作中，其會受到管轄法律對財產(chǎn)轉讓和持有的限制。對于內(nèi)地富有家族來說，現(xiàn)在能夠放入海外家族信托的資產(chǎn)一般只包括在境外合法取得的收入，如境外投資所得和境外IPO所得。外資身份的受托人在持有境內(nèi)資產(chǎn)時往往面臨限制。

一方面，從安全性來說，跟存于海外賬戶的現(xiàn)金和投資資產(chǎn)相比，將境內(nèi)的不動產(chǎn)放入海外信托并不能最好地利用信托的資產(chǎn)保護作用，因為不動產(chǎn)所在地的糾紛訴訟依然可能影響該財產(chǎn)的安全性。

另一方面，不同的信托服務機構，對于能夠放入家族信托中的資產(chǎn)類別要求也不一樣。除了專業(yè)的獨立信托公司外，大部分私人銀行也可提供相關信托服務。不過，大多數(shù)私人銀行設立家族信托時，一般只針對銀行可接受的資產(chǎn)，例如可以體現(xiàn)在銀行賬戶上的現(xiàn)金、債券和上市公司股權等。

通常而言，獨立信托公司可接受所有類型的資產(chǎn)，包括離岸非公開上市公司的股權、游艇或私人飛機等資產(chǎn)。

此外，不同的信托服務機構在收費模式上也存在差異。目前，信托服務機構一般需要收取信托設立費和年費。對于年費，一些私人銀行和少數(shù)獨立信托公司會按信托資產(chǎn)規(guī)模的一定比率來計算，因此資產(chǎn)規(guī)模較大的信托，費用也會相應較高。大多數(shù)獨立信托服務機構則采取固定收費模式，具體金額一般根據(jù)資產(chǎn)架構的復雜程度而不同。

第三步：信托成立地“比價”

設立合適的信托首先要基于委托人的背景及需求，主要因素包括委托人設立信托的目的（財富傳承、資產(chǎn)保護、隱秘性還是其他）、委托人的背景，包括自身的家庭狀況，信托的受益人數(shù)量、年齡結構，委托人及受益人的國籍和稅籍，實際放入信托的財產(chǎn)位置、規(guī)模、形式等。在綜合以上信息之后，就可以以此為基礎有針對性地選擇恰當?shù)男磐行问?、放入信托的資產(chǎn)、信托設立地及受托人等。

選擇家族信托的成立地其實就是選擇信托適用的法律。管理而言，英美法系國家和地區(qū)有著更完善的信托法律體系和實踐經(jīng)驗。英屬維爾京群島、開曼群島、庫克群島等離岸法域和新加坡等財富管理中心是多數(shù)家族信托鐘愛的成立地，這些地區(qū)對于家族信托的法律規(guī)定大同小異，不過，為了吸引客戶，這些地區(qū)對于正統(tǒng)的信托法也都有不同的“修整”。

在基本的信托概念里，只有委托人、受托人和受益人三方關系，通常這些人都處于同一個司法管轄區(qū)，委托人與受托人也有不同程度的熟悉度。而當離岸地逐漸成為主流的信托設立地時，某些委托人會不放心將資產(chǎn)交予處于另一個司法管轄區(qū)的受托人。為了消除這種疑慮，離岸地逐漸發(fā)展出“保護人（Protector）”這一角色。

一般來說，保護人的權利包括直接撤換受托人并指定新的受托人；受托人在行使部分權力，例如修改契約、改變受益人或要分配財產(chǎn)時須征得保護人的同意，或者須在約定期間之前通知保護人上述情況。不過，在很多國家的信托法下，并沒有對保護人的權利做出具體限定，只規(guī)定在信托關系中可以存在保護人這個角色，比如英屬維爾京群島和庫克群島，

在法律上確立了保護人的地位，但未明確限定其應該擁有哪些權利或者不應擁有哪些權利。因此，保護人非常有彈性，信托架構的設計也常常圍繞著對保護人角色的設計展開。

此外，不同的地區(qū)，對于家族信托也會有其特色的規(guī)定，以滿足委托人不同的需求。

庫克群島的國際信托法案在資產(chǎn)保護方面就比較激進。例如，針對委托人的債權人對信托的訴訟，庫克群島將證明標準從普通的民法標準提高到了刑法標準，即排除合理懷疑（beyond reasonable doubt）。這意味著，排除合理懷疑要求，只有控訴方提出的證據(jù)對被告人有罪的事實的證明達到無合理懷疑的確定程度時，陪審團才可以裁判被告有罪。

新加坡則允許在信托中限縮受托人的義務，將其中的投資義務轉移給外部的投資顧問，投資顧問可由委托人指定。新加坡對受托人的監(jiān)管也相對嚴格，例如有更嚴格的盡職調(diào)查標準以及有相關的申報要求。

英屬維爾京群島則對受托人持有的公司股權投資做出特別規(guī)定。根據(jù)判例規(guī)則“謹慎商人原則”（PrudentMan of Business Rule），受托人若持有一個公司，就要關注該公司的資產(chǎn)價值（某些情況下可能會出售該資產(chǎn)以降低進一步的損失）并監(jiān)督甚至參與公司的事務。而這與某些委托人的意愿是相矛盾的。例如，某些委托人希望受托人長期持有家族企業(yè)以達到家族財富傳承的目的，其不希望受托人過多干涉家族企業(yè)的運營，更不愿看到受托人出售家族企業(yè)的股權。相應地，英屬維爾京群島頒布了《維京群島特別信托法案》（VISTA）以解決這一問題。若信托選擇適用該法案，則一般而言受托人將會被禁止干涉其持有之公司（BVI公司）的實際運作，公司的具體運作將交給公司董事。

與離岸公司不同，離岸信托是一組法律關系，一般沒有注冊一說，庫克群島則出于為家族信托提供特別法案的保護，而要求信托必須注冊，否則不享受保護。不過，這種注冊也只需提供家族信托成立的日期、信托名稱和受托人名稱。

第四步：受托人選誰？

信托的成立地往往與受托人緊密相連，選擇同一個司法管轄區(qū)下的受托人可以避免司法管轄權交叉帶來的問題，如沖突規(guī)范。

不過，除了考慮區(qū)域，受托人也有多種不同形式，包括個人、銀行受托人、獨立受托人和私人信托公司等。

龐大的家族資產(chǎn)規(guī)模大，通常也有自家的會計師和律師。設立私人信托公司作為受托人，他們往往會自己派顧問擔任受托人的董事，履行受托人的職責管理家族資產(chǎn)，例如李嘉誠和劉鑾雄的受托人。不過，維護這樣的私人信托公司作為受托人是否適合你？

私人信托公司首先是一個公司，需要有董事決議等文件。其次，為了履行受托人職責，還更需要準備信托相關的文件。這些都會提高用私人信托公司擔任受托人的難度?；蛘唠m然前述事項可以通過雇傭第三方機構提供相關行政管理服務來完成，但也會增加家族信托相關的費用。對于龐大的富豪家族來說，這些往往不會造成任何負擔，但對于財富規(guī)模中等的家族來說，聘請專業(yè)受托人（銀行受托人、獨立受托人）應該是成本效益更高的選擇了。

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今天不努力，明天被打折。

選擇家族信托的設立地實際是選擇家族信托適用的法律。當然，進行家族信托管理，除了特別注意信托設立地，還需要特別注意信托受益人、信托監(jiān)察人三方面的問題。

家族信托設立地的選擇

歐美的離岸法域以及香港財富管理中心是多數(shù)家族信托鐘愛的設立地。

開曼群島、英屬維京群島（BVI）等離岸法域是“高凈值人群”設立家族信托的首選之地，這些地區(qū)對家族信托均有相關的法律規(guī)定。

以BVI為例，《受托人法》為監(jiān)管BVI信托行業(yè)的主要法案之一。委托人在設立信托時，希望受托人長期持有家族企業(yè)以達到家族財富傳承的目的，但往往不希望受托人過多干涉家族企業(yè)的運營，更不愿看到受托人出售家族企業(yè)的股權。為解決該問題，BVI頒布《維京群島特別信托法案》，規(guī)定在BVI可設立特別信托（VISTA信托），即某公司股東若用其股權設立信托，受托人不享有管理該信托財產(chǎn)的權利，而是由公司的原股東及董事管理。2013年BVI針對以上兩部法案進行了修訂和完善，使得BVI的信托產(chǎn)品對家族企業(yè)來說更具有吸引力。

在法律適用上，BVI的信托業(yè)務受到多個區(qū)域法律的管轄，這就需要通過制定法律來解決法律適用沖突的問題?！妒芡腥朔ā分邪ㄊ衷敱M的法律適用規(guī)則，對家族信托的設立以及可能會出現(xiàn)的訴訟等問題提供了明確的法律適用依據(jù)。

而香港作為亞太地區(qū)最主要的財富管理中心之一，香港在開展家族信托業(yè)務中有其特有的優(yōu)勢：連續(xù)18年被評為全球最自由經(jīng)濟體；是距離中國內(nèi)地最近的離岸市場，也是人民幣向境外轉移的最佳通道；臨近并了解中國內(nèi)地，有得天獨厚的服務優(yōu)勢。

2013年12月1日，香港全新的《信托法律》正式生效，新規(guī)對舊例做了較大修訂，主要體現(xiàn)在：（1）賦予受托人更大的預設權力，以便更有效地管理信托；（2）提供適當?shù)闹坪猓源_保受托人妥善行使新的權力；（3）引入反強制繼承權規(guī)則。改革后的香港信托制度更加順應內(nèi)地市場。

中國內(nèi)地的信托法生效于2001年，對信托制度的規(guī)定相對陳舊，也沒有規(guī)定和管理家族信托的法律法規(guī)。目前，內(nèi)地開展家族信托業(yè)務的困難主要體現(xiàn)在：

1. 信托財產(chǎn)的登記制度尚不健全；
2. 《信托法》未就股權資產(chǎn)的管理做出明確規(guī)定，如家族信托采用信托持股的架構，則無法對企業(yè)的所有權、管理權及分紅權的清晰劃分提供法律依據(jù)；
3. 稅費問題。以不動產(chǎn)設立家族信托為例，不動產(chǎn)的所有人將變更為受托人，而在內(nèi)地，房屋產(chǎn)權變更一律視為交易，所以將增加稅費成本。如此高的稅費成本加大了內(nèi)地開展家族信托的困難性。

信托受益人的指定

信托受益人是信托關系中不可缺少的當事人之一，原則上是由委托人指定第三人或其自身為信托受益人。對此，中國內(nèi)地和其他一些國家和地區(qū)的規(guī)定不盡相同。

1.離岸法域的規(guī)定

以英屬維京群島為例，在BVI設立信托，信托受益人可以是自然人、法人或者其他法律組織。為了使私人信托有效成立，必須有確定的或者可以確定的信托受益人。委托人除可以指定第三人為信托受益人外，委托人自身也可以是信托受益人。在信托生效的時候，信托受益人不一定存在，但必須指明具體的受益對象，或者明確受益對象的范圍，從而使受托人能夠確定任何一個特定的人是不是信托受益人。因此，可以指定將來要出生的嬰兒為信托受益人而設立家族信托，也可以指定將來要成立的法人為信托受益人而設立信托。

2.香港地區(qū)信托法的規(guī)定

只要是具有權利能力的人，均可成為信托受益人。在信托關系中，受益人可以是法人或非法人團體，也可是特定的人或現(xiàn)存的人。根據(jù)香港法律規(guī)定，受益人有權了解受托人是否適當管理信托。如果受托人違反信托條款，受益人可以向法院提出強制其履行信托條款的申請，并可以就違反信托的行為提起訴訟。

3.中國內(nèi)地信托法的規(guī)定

我國《信托法》第43條規(guī)定，信托受益人可以是自然人、法人或者依法成立的其他組織。同時，任何自然人都可以成為信托的信托受益人，而不論其是否具有民事行為能力。但法律并未對未出生的人是否可作信托受益人予以明確規(guī)定。我國《信托法》第11條第5款規(guī)定受益人或者受益人范圍不能確定的，信托無效?？梢?，《信托法》未要求信托設立時受益人必須存在，只要求受益人或者受益人范圍能夠加以確定即可。據(jù)此可以推定，可以以未出生的人作為信托受益人設立信托。

信托監(jiān)察人的選任

信托監(jiān)察人是指根據(jù)委托人在信托行為中的指定而承擔維護受益人利益之職責的人。離岸法域和我國信托法對信托監(jiān)察人分別做出以下規(guī)定：

1.離岸法域的規(guī)定

以開曼群島為例，監(jiān)察人享有的權利可以包括：（1）監(jiān)管受托人管理委托人財產(chǎn)的行為；（2）查閱受托人的會計賬簿；（3）通過對受托人日常行為的監(jiān)管，確定委托人向受托人交付的報酬金額是否合理；（4）撤換受托人并指定新的受托人；（5）終止信托等。在實際監(jiān)管業(yè)務中，監(jiān)察人未必享有以上所有權利，也有可能享受更廣維度的權利，而這主要取決于委托人在簽訂信托合同時是如何對監(jiān)察人的權利進行約定的。

2.新加坡信托法的規(guī)定

新加坡的信托制度法律法規(guī)未對監(jiān)察人有專門的規(guī)定或者限制。在信托實務中，如果委托人要對受托人實行監(jiān)督，通常的做法是在設立信托時設置信托監(jiān)察人，信托監(jiān)察人可以被稱作顧問或者管理委員會。監(jiān)察人享有很多權利，例如撤銷并更換受托人，決定受托人可得到的報酬金額以及終止信托合同等。

3.中國內(nèi)地信托法的規(guī)定

我國《信托法》確立了信托監(jiān)察人制度，但它僅規(guī)定于公益信托中。除此之外，《信托法》沒有對其他信托類型中的監(jiān)察人有所規(guī)定或限制。

委托人與受托人在設立家族信托時，為了保證受托人對信托財產(chǎn)的管理盡到勤勉義務，可以在信托文件中設置監(jiān)察人，對受托人的行為進行監(jiān)督。監(jiān)察人可以根據(jù)委托人的要求在信托文件中約定，監(jiān)察人可以由委托人或委托人指定其信任的人士（如律師）來擔任。監(jiān)察人對信托財產(chǎn)不應進行直接管理，但可以享有對受托人就信托財產(chǎn)所做的重大決定的否決權。

BY:京都（天津）律師事務所副主任、律師 / 柏高原

選擇面比較廣：大部分國家提供注冊離岸信托的有利條件。但需要考慮到稅收問題以及信托實踐工作，深入了解信托設立費用與維護費用。
下面是幾個信托設立地的介紹：

1、BVI
BVI有幾個信托方案。比如，如果您不愿意與注冊受托人合作，并希望設立家族信托，那么可以成立私人信托公司，這種信托公司可以作為BVI信托受托人。
Private Trust Company是公司的一種。注冊私人信托公司時，名稱包括PTC三個字母。這種公司的優(yōu)勢是不需要獲得相關機關的許可，但需要注意的是注冊代理要管理信托活動，而這個信托代理得有一級信托許可。
同時，要考慮到由誰來管理這個公司并保證公司股份的繼承性。因此，一般來說，這種公司跟VISTA信托一起設立，這種信托只有BVI公司才可以轉讓股份，受托人管理股票的能力比較有限，尤其是關系到股票銷售，而普通信托的受托人擁有支配財產(chǎn)的權利。也就是說，可以成立私人信托公司，并將這個公司的股份交給VISTA信托。這樣可以保障一個家庭對公司的控制，并保障對公司控制的繼承性。股份不可能丟失，否則這個工具變得沒用和危險。

2、伯利茲
離岸信托應當以書面形式設立并在伯利茲國際信托注冊處注冊。申請書應當說明信托目標，但這不是硬性規(guī)定。
注冊處不要求提交信托設立文件，也不要求公開創(chuàng)始人、受益人以及信托財產(chǎn)的信息。信托注冊通過信托代理提交申請與證言實施。注冊后頒發(fā)注冊證書。

3、塞舌爾
主要特點有：
- 信托合同不用向塞舌爾島嶼國家登記簿備案；
- 創(chuàng)始人或受益人信息不用在國家登記簿備案（受益人是塞舌爾國籍情形除外）；
- 信托存續(xù)期間，創(chuàng)始人應當是另外一個國家的居民，至少其中一個保護人應該是塞舌爾的居民，但這種保護人可以是IBC，而后者不是居民。于是，IBC可以作為信托的創(chuàng)始人；
- 受托人：擁有由SIBA頒發(fā)的專門許可的塞舌爾公司。信托可以包括塞舌爾非居民的管理人和保護人；
- 信托財產(chǎn)不能包括塞舌爾動產(chǎn)或不動產(chǎn)，信托可以擁有股份，并可以在塞舌爾開戶；
- 信托的標準存續(xù)期限是一百年，不屬于目標信托；
- 國際信托不征稅。

4、安圭拉
信托設立由Trusts Act來規(guī)定，后者是英國信托法律的延續(xù)。安圭拉信托跟英國不同，可以分為不同的種類與形式，而且法律規(guī)定，可以設立由創(chuàng)始人國家法律或信仰或商業(yè)禮節(jié)規(guī)定的信托。信托也可以在公司登記處注冊。
另外，安圭拉取消了關于無限期所有權的規(guī)定（反信托措施），因此收入可以在信托存續(xù)期間積累。

這個清單并不全面，很多因素取決于信托使用以及離岸信托受益人與創(chuàng)始人的居住地和稅收居民。另外一個重要的因素是受托人的工作與溝通能力。