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生意目前在年營業(yè)額數(shù)億美金的,也并不意味著有很高昂的稅要繳納,需要針對企業(yè)做實際的綜合分析。
以往稅務機關主要著眼于納稅人是否通過避稅安排獲取了稅收利益,但隨著GAAR的實施,稅務機關將更多關注稅收利益獲得與經(jīng)濟行為實質(zhì)是否相符,一旦可以證明兩者不符,即可以打擊到很多以往貌似“站得住腳”的避稅安排。從理論技術層面而言,有了GAAR這個“兜底”規(guī)則,反避稅管理是不大可能存在“漏網(wǎng)之魚”。
曾幾何時,通過設立離岸公司與VIE(協(xié)議控制)架構實現(xiàn)利潤轉(zhuǎn)移出境并達到避稅目的,是不少國內(nèi)企業(yè)家樂此不疲的一項精明買賣。
然而,隨著去年底國家稅務總局出臺《一般反避稅管理辦法(試行)》(國家稅務總局令2014年第32號,即General Anti Avoidance Rule,以下簡稱“GAAR”),此類避稅通道能否延續(xù),被打上了一個大大的問號。
不少企業(yè)家突然意識到,自己曾經(jīng)設立的VIE架構與離岸公司避稅安排,都可能被稅務機關納入GAAR稅務審查范疇,甚至有些純粹為了避稅的稅務安排,將面臨追繳稅款的風險。
在不少業(yè)內(nèi)人士看來,GAAR作為反避稅管理的“兜底”規(guī)則,讓稅務機關可以從容打擊各類離岸架構避稅行為。
安永會計師事務所大中華區(qū)國際稅務主管合伙人蔡偉年近期接受21世紀經(jīng)濟報道記者專訪時表示,受控外國企業(yè)有可能成為稅務機關加強管控的對象。
所謂“受控外國企業(yè)”,是指由中國居民(包括企業(yè)和個人)所控制的外國企業(yè),他們往往設立在實際稅負低于中國所得稅稅率水平50%的國家(地區(qū)),不是基于合理經(jīng)營需要,而對利潤不作分配或減少分配,以此達到企業(yè)主某種避稅目的。
此前相關部門調(diào)研也發(fā)現(xiàn),不少中國企業(yè)家通過在全球離岸金融中心設立公司,將國內(nèi)企業(yè)無形資產(chǎn)所有權轉(zhuǎn)移到這些企業(yè),再向國內(nèi)企業(yè)收取特許權使用費。這種做法令不少國內(nèi)企業(yè)的大量利潤轉(zhuǎn)移到境外,基于避稅考量而很少進行利潤分配,造成國內(nèi)稅收流失。
“目前,國內(nèi)企業(yè)面臨的一大考驗,就是要讓離岸架構的避稅安排與其經(jīng)濟活動實質(zhì)相匹配,不要讓稅務機關認為這種避稅安排的唯一目的(或主要目的)就是獲取稅收收益,才能有效地降低相關領域的反避稅風險?!辈虃ツ曛赋?。
嚴查稅收利益與經(jīng)濟行為是否相符
《21世紀》:對于有意設立離岸公司的國內(nèi)企業(yè)家而言,GAAR最值得關注的是哪些條款?它們會對反避稅管理帶來哪些最新的變化?
蔡偉年:目前,最值得關注的GAAR條款,應該是第三條與第四條,其中第三條明確了稅收利益的含義,即減少、免除或者推遲繳納企業(yè)所得稅應納稅額。
第四條則解釋了“避稅安排”的主要特征,例如以獲取稅收利益為唯一目的或者主要目的,以形式符合稅法規(guī)定、但與其經(jīng)濟實質(zhì)不符的方式獲取稅收利益等,這兩項條款都有助于稅務機關在實踐中更精準地掌握啟動一般反避稅的尺度。
與以往稅法關于一般反避稅的規(guī)定相比,這兩項條款闡述了稅務部門啟動GAAR的兩個重要精神:GAAR的主要打擊對象,一是以獲取稅收利益為唯一目的或者主要目的的避稅安排;二是這種避稅安排看似在形式上符合稅法規(guī)定,但其獲取稅收利益的方式與經(jīng)濟實質(zhì)不符。
這意味著,以往稅務機關主要著眼于納稅人是否通過避稅安排獲取了稅收利益(即是否有減少、免除或者推遲繳納企業(yè)所得稅),但隨著GAAR的實施,稅務機關將更多關注稅收利益獲得與經(jīng)濟行為實質(zhì)是否相符,一旦可以證明兩者不符,即可以打擊到很多以往貌似“站得住腳”的避稅安排。
《21世紀》:據(jù)你觀察,目前國內(nèi)企業(yè)與跨國公司主要存在哪些國際避稅操作手法?
蔡偉年:應該說,國內(nèi)企業(yè)和跨國公司使用的國際逃避稅手法還是比較多的。一種共同常見的方法,就是通過制造“缺乏依據(jù)、缺乏經(jīng)濟活動實質(zhì)支撐的關聯(lián)交易(主要是非貿(mào)易類交易)”,讓利潤在不同國家(地區(qū))的集團內(nèi)部關聯(lián)企業(yè)之間不斷轉(zhuǎn)移,最終將本應確認在中國的利潤轉(zhuǎn)移到海外低稅率地區(qū),從而降低集團整體稅負。
國內(nèi)企業(yè)要進行國際避稅安排,也有自身的局限性,主要是國內(nèi)企業(yè)在海外分支公司的員工數(shù)量較少,只能更多使用向境外支付無形資產(chǎn)特許權使用費等方式,將利潤轉(zhuǎn)移至境外低稅率地區(qū);相比而言,跨國公司的海外總部人員眾多,既可以向境外支付特許權使用費,也可以通過支付總部管理費、以及關聯(lián)方服務費等名義,將利潤轉(zhuǎn)移到境外。
《21世紀》:GAAR將對這些避稅行為帶來多大的影響?
蔡偉年:事實上,這些國際逃避稅行為可以通過其他特別納稅調(diào)整的相關規(guī)定進行打擊,比如剛才所提到的,通過關聯(lián)交易進行利潤轉(zhuǎn)移行為,就可以通過轉(zhuǎn)讓定價的反避稅規(guī)定進行打擊。在多數(shù)情況下,稅務部門在審核轉(zhuǎn)讓定價是否存在避稅目的時,也會需要尊重企業(yè)關聯(lián)方之間的經(jīng)濟合同關系,在現(xiàn)有經(jīng)濟合同關系的基礎上適用“公平交易原則”。
但是,這種反避稅管理也遇到一定的操作難題。以一份關于無形資產(chǎn)的許可合同為例,相應的轉(zhuǎn)讓定價,可以根據(jù)公平交易原則來調(diào)整關聯(lián)方之間收取特許權使用費的價格,但無法否定這個許可合同的存在。
GAAR的出現(xiàn),則賦予中國稅務機關可以否定一個經(jīng)濟合同關系的權利,只要稅務機關認為該合同關系是以獲取稅收利益為唯一目的或主要目的。正是這個因素,不少業(yè)內(nèi)人士將GAAR視為反避稅管理的“兜底”規(guī)則,因為它可以幫助稅務機關打擊到那些不受其他特別納稅調(diào)整規(guī)則(例如轉(zhuǎn)讓定價、成本分攤、受控外國企業(yè)、資本弱化等)約束的避稅安排。
《21世紀》:有哪些行為可能會成為“漏網(wǎng)之魚”?
蔡偉年:至于是否存在“漏網(wǎng)之魚”,我個人認為GAAR已經(jīng)幫助中國很完善地建立起一般反避稅規(guī)則體系。從理論技術層面而言,有了GAAR這個“兜底”規(guī)則,反避稅管理是不大可能存在“漏網(wǎng)之魚”。至于那些連GAAR規(guī)則也不能打擊的避稅安排,或許是中國稅務機關不想打擊的,因為它們本身未必是反避稅管理的目標對象。
無可否認,在實際操作過程里,“漏網(wǎng)之魚”仍將存在。這不是由稅法自身所存在的技術漏洞所造成的,而是在處理特定案件的過程,稅務機關可能沒有足夠的人力,經(jīng)驗,手段,獲取足夠充分準確的稅務安排信息,在執(zhí)法層面存在一定疏漏所造成的。
離岸公司稅務籌劃應對術
《21世紀》:隨著GAAR的實施,是否意味著國內(nèi)企業(yè)家設立離岸公司進行避稅籌劃的優(yōu)勢,已經(jīng)蕩然無存了?
蔡偉年:離岸公司的稅務安排,對企業(yè)仍然有著積極意義。只不過,根據(jù)現(xiàn)有的稅務監(jiān)管環(huán)境,加之反避稅法規(guī)日趨完善,若國內(nèi)企業(yè)家打算使用離岸公司做稅務籌劃,需要面臨更嚴格的經(jīng)濟實質(zhì)審核要求。
通俗而言,企業(yè)設立離岸公司進行稅務安排,需要提交更真實全面的經(jīng)濟活動信息。這包括,海外投資、收購、建廠、企業(yè)內(nèi)部拆借資金、支付無形資產(chǎn)專利使用費等。它們至少要能與企業(yè)所獲取的稅收利益相匹配,否則稅務部門很容易認為你通過離岸公司建立的稅務安排,是以獲得稅收利益為唯一目的或主要目的,就會啟動GAAR相關政策進行監(jiān)管。
因此,國內(nèi)企業(yè)家仍可以注冊離岸公司實現(xiàn)稅務安排,只是他們需要做好心理準備,有更加嚴格的監(jiān)管體系與更高的考核標準等著他們。
《21世紀》:對于已經(jīng)設立離岸公司(比如VIE等)的國內(nèi)企業(yè)家,他們該如何合法合理地進行稅務籌劃,以避免觸及GAAR的監(jiān)管紅線?
蔡偉年:在當前的稅務監(jiān)管環(huán)境下,已經(jīng)擁有VIE架構的國內(nèi)企業(yè)家就必須適應更加嚴格的反避稅管理體系——不僅僅在離岸架構稅務籌劃形式方面符合稅法規(guī)定,更要確保其稅收利益與企業(yè)經(jīng)濟活動實質(zhì)能夠相互匹配。
舉個例子,去年以來中國稅務機關加大了對企業(yè)集團內(nèi)部服務費支付的審查力度,如果某家企業(yè)需要向境外關聯(lián)方支付大額服務費實現(xiàn)避稅安排,就得先充分了解稅務機關用于判定集團內(nèi)部服務費支付是否需要引入特別納稅調(diào)整的一些測試方法(包括:受益性測試、必要性測試、重復性測試、價值創(chuàng)造測試、補償性測試和真實性測試等),只有國內(nèi)企業(yè)與VIE之間的服務費等款項支付能滿足這些測試,才能盡量降低企業(yè)在相關領域的反避稅風險。
《21世紀》:對于各國積極開展跨國反避稅的國際合作,你對此有何建議?
蔡偉年:能否有效地打擊跨國反避稅行為,除了要有完善的立法,還需要具備強有力的執(zhí)法。畢竟,執(zhí)法最終需要由人去完成。
因此,隨著國內(nèi)反避稅立法已經(jīng)比較完善,我個人建議中國稅務機關應當增強執(zhí)法力度,培養(yǎng)更多有國際稅收管理經(jīng)驗的人員參與到跨國反避稅、雙邊協(xié)商程序的工作中。
4月份央行聯(lián)合公安部、最高人民法院、最高人民檢察院、國家外匯管理局五部門出擊??!根據(jù)中央反腐敗協(xié)調(diào)小組國際追逃追贓工作辦公室統(tǒng)一部署,央行聯(lián)合公安部、最高人民法院、最高人民檢察院、國家外匯管理局下發(fā)通知,從2015年4月起,在全國范圍開展打擊利用離岸公司和地下錢莊轉(zhuǎn)移贓款專項行動。
外匯局稱,本次專項行動是反腐敗國際追逃追贓“天網(wǎng)”行動的重要組成部分,重點是對地下錢莊違法犯罪活動,利用離岸公司賬戶、非居民賬戶等協(xié)助貪污賄賂等上游犯罪向境外轉(zhuǎn)移犯罪所得及其收益的犯罪活動等進行集中打擊,對利用離岸公司轉(zhuǎn)移贓款、地下錢莊、非法買賣外匯等違法犯罪活動形成高壓態(tài)勢,最大限度切斷貪污賄賂等犯罪的違法所得及其收益的轉(zhuǎn)移通道,切實維護國家正常的金融管理秩序。
躺得最快的是國內(nèi)的離岸賬戶
