股權(quán)代持，又稱隱名投資、委托持股，是指實(shí)際出資人與他人約定，以該他人名義代實(shí)際出資人履行股東權(quán)利義務(wù)的一種股權(quán)或股份處置方式。

小編提醒，這種代持模式，除了在企業(yè)管理、法律層面有一定風(fēng)險(xiǎn)，在稅務(wù)上也存在很大的風(fēng)險(xiǎn)。

以下是廈門(mén)市稅務(wù)局答復(fù)《關(guān)于降低廈門(mén)股權(quán)代持關(guān)系下實(shí)際出資人雙重稅負(fù)的提案》具體內(nèi)容。

國(guó)家稅務(wù)總局廈門(mén)市稅務(wù)局
關(guān)于市十三屆政協(xié)四次會(huì)議第1112號(hào)提案辦理情況答復(fù)的函

一、辦理工作背景

我局高度重視上述提案，在提案辦理過(guò)程中，注重加強(qiáng)調(diào)查研究，深入了解當(dāng)前股權(quán)代持關(guān)系實(shí)質(zhì)，梳理分析股權(quán)代持關(guān)系稅收政策。

二、辦理情況

（一）關(guān)于顯名股東納稅義務(wù)的認(rèn)定

根據(jù)《中華人民共和國(guó)稅收征收管理法實(shí)施細(xì)則》第三條第二款規(guī)定：“納稅人應(yīng)當(dāng)依照稅收法律、行政法規(guī)的規(guī)定履行納稅義務(wù)；其簽訂的合同、協(xié)議等與稅收法律、行政法規(guī)相抵觸的，一律無(wú)效?！?br />
顯名股東作為登記在股東名冊(cè)上的股東，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利，依據(jù)《中華人民共和國(guó)企業(yè)所得稅法》《中華人民共和國(guó)個(gè)人所得稅法》，是符合稅法規(guī)定的轉(zhuǎn)讓股權(quán)和取得投資收益的納稅人，其取得股息紅利所得、股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，應(yīng)當(dāng)依法履行納稅義務(wù)。

《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》（國(guó)家工商行政管理總局令第64號(hào)）第八條“股東或者發(fā)起人必須以自己的名義出資”,明確了行政管理的方式是要求股東以自己的名義出資。

而《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問(wèn)題的規(guī)定（三）》第二十五條的相關(guān)規(guī)定，僅說(shuō)明人民法院認(rèn)可代持合同具有法律效力，規(guī)范的是代持當(dāng)事人內(nèi)部的民事法律關(guān)系，不屬于對(duì)《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》中關(guān)于股東出資規(guī)定的調(diào)整或變化。

（二）關(guān)于隱名股東納稅義務(wù)的認(rèn)定

1、隱名股東為自然人的情形

《中華人民共和國(guó)個(gè)人所得稅法》第二條，明確了應(yīng)當(dāng)繳納個(gè)人所得稅的九種所得，顯名股東將取得的稅后股息紅利所得、股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，轉(zhuǎn)付給隱名股東（自然人），不屬于法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)繳納個(gè)人所得稅的所得。

2、隱名股東為企業(yè)的情形

《中華人民共和國(guó)企業(yè)所得稅法》第六條規(guī)定，企業(yè)以貨幣形式和非貨幣形式從各種來(lái)源取得的收入，為收入總額，包括其他收入；第七條、第二十六條，分別列明了法定的不征稅收入和免稅收入。

據(jù)此，隱名股東（企業(yè)）從顯名股東取得基于代持合同關(guān)系產(chǎn)生的所得，不屬于法定的不征稅收入和免稅收入，應(yīng)當(dāng)按照企業(yè)所得稅法規(guī)定繳納企業(yè)所得稅。

（三）其他

關(guān)于顯名股東（企業(yè)）取得股息紅利后，轉(zhuǎn)付給隱名股東（企業(yè)），隱名股東（企業(yè)）是否能夠適用“符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益為免稅收入” 的問(wèn)題，由于隱名股東（企業(yè)）和顯名股東（企業(yè)）之間并未構(gòu)成股權(quán)投資關(guān)系，隱名股東（企業(yè)）從顯名股東（企業(yè)）取得的收入不符合股息、紅利所得的定義，稅法也未規(guī)定可以“穿透”作為隱名股東（企業(yè)）取得權(quán)益性投資收益對(duì)其免稅。

關(guān)于提案提到的《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)轉(zhuǎn)讓上市公司限售股有關(guān)所得稅問(wèn)題的公告》（國(guó)家稅務(wù)總局公告2011年第39號(hào)），其適用情形僅限于限售股。

三、下一步工作思路

今后，我局將持續(xù)做好稅收服務(wù)工作，嚴(yán)格落實(shí)各項(xiàng)稅收優(yōu)惠政策，同時(shí)，關(guān)于股權(quán)代持的稅收管理方面的問(wèn)題，我局也將積極向國(guó)家稅務(wù)總局反映。（廈門(mén)稅務(wù)局）