香港公司的總監(jiān)常年在國內(nèi)簽署合同被視為常設機構(gòu)代理人嗎
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根據(jù)《內(nèi)地和香港特別行政區(qū)關于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》相關條款，構(gòu)成代理型常設機構(gòu)的規(guī)定，當一人在一方代表企業(yè)進行活動時，經(jīng)常性地訂立合同，或經(jīng)常性地在合同訂立過程中發(fā)揮主要作用（而該企業(yè)不對相關按慣例訂立的合同做實質(zhì)性修改），且相關合同以該企業(yè)的名義訂立，或涉及該企業(yè)擁有或有權使用的財產(chǎn)的所有權轉(zhuǎn)讓或使用權授予，或涉及由該企業(yè)提供服務，該人為該企業(yè)進行的任何活動，應認為該企業(yè)在該一方設有常設機構(gòu)。那么很顯然，香港公司總監(jiān)常年在內(nèi)地簽署合同，是有可能被認定為設有常設機構(gòu)。
關于常設機構(gòu)判定有哪些基本特征
對常設機構(gòu)判定標準的理解可以概括為“一個營業(yè)場所”和“三個基本特征”。
1、一個營業(yè)場所
2、三個基本特征
關于常設機構(gòu)判定有哪些基本特征
對常設機構(gòu)判定標準的理解可以概括為“一個營業(yè)場所”和“三個基本特征”。
1、一個營業(yè)場所
- 改為《OECD稅收協(xié)定范本注釋》中將“營業(yè)場所”解釋為：包括企業(yè)用于從事營業(yè)活動的任何房屋場地、設施和設備，而不管這房屋場地、設施或設備是否完全用于這個目的；
- 全部或部分營業(yè)活動是通過該營業(yè)場所進行的；
- “營業(yè)”一語的實際含義不僅僅包括生產(chǎn)經(jīng)營活動，還包括非營利機構(gòu)從事的業(yè)務活動，但此等非營利機構(gòu)在中國的常設機構(gòu)是否獲得“營業(yè)利潤”，則需要根據(jù)中新協(xié)定第七條“營業(yè)利潤”條款的規(guī)定再做判斷；
- “通過”該營業(yè)場所進行活動應作廣義理解，包括企業(yè)在其可支配的地點從事活動的任何情形。
2、三個基本特征
- 固定性：相對固定且在時間上具有一定的持續(xù)性。固定性是指營業(yè)場所要相對固定，包括締約國一方企業(yè)在締約國另一方從事經(jīng)營活動經(jīng)登記注冊設立的辦事處、分支機構(gòu)等固定場所，也包括為締約國一方企業(yè)提供服務而使用的辦公室或其他類似的設施，如在某酒店長期租用的房間；
- 持續(xù)性：判斷營業(yè)場所的持續(xù)性時，既要考慮設立營業(yè)場所的目的，也要考慮其實際存續(xù)的時間。如果某一營業(yè)場所是基于短期使用目的而設立，那么就不構(gòu)成常設機構(gòu)，但實際存在時間超出了臨時性的范圍，則可構(gòu)成固定場所并可追溯性地構(gòu)成常設機構(gòu)。反之，一個以持久性為目的的營業(yè)場所如果發(fā)生特殊情況，比如投資失敗提前清算，即使實際只存在了一段很短的時間，同樣可以判定自其設立起就構(gòu)成常設機構(gòu)；
- 經(jīng)營性：只有經(jīng)營性的營業(yè)場所才有可能構(gòu)成常設機構(gòu)，準備性、輔助性的營業(yè)場所不應視為常設機構(gòu)?！秶叶悇湛偩株P于稅收協(xié)定常設機構(gòu)認定等有關問題的通知》（國稅發(fā)〔2006〕35號）對“經(jīng)營性”的判斷方法作出明確規(guī)定。