一． 開(kāi)曼基金的前世今生

1、開(kāi)曼的由來(lái)：日不落帝國(guó)接管大航海西班牙的海上珍珠

1492年10月12日，哥倫布在第一次出海航行中，發(fā)現(xiàn)了美洲新大陸；之後，哥倫布在西班牙王室的支持下，又連續(xù)進(jìn)行了3次出海航行，終於在1503年5月10日，哥倫布的最後一次航行, 在浩瀚的加勒比海中發(fā)現(xiàn)了幾座彼此相望，地勢(shì)平坦的無(wú)名荒島。之後，1750年，西班牙和英國(guó)締約《馬德里條約》，荒島落入金融中心締造魔術(shù)大師--大英日不落帝國(guó)手中，經(jīng)過(guò)精心打造，面積僅259平方公里小島發(fā)展成為全球知名的離岸金融中心。目前，開(kāi)曼（Cayman Islands）仍屬於英國(guó)海外領(lǐng)土，外交事務(wù)和國(guó)防仍由英國(guó)政府負(fù)責(zé)，英國(guó)女王是其國(guó)家元首，並任命總督在當(dāng)?shù)卮袡?quán)力。因?yàn)槠涞靥幹忻乐薜奈骷永毡群Ｈ簫u之中，目前開(kāi)曼也是著名的潛水勝地。

2、背景資訊：開(kāi)曼群島在哪裏？

開(kāi)曼群島（The Cayman Islands ）位於加勒比海地區(qū)，和中國(guó)的時(shí)差在12到13個(gè)小時(shí)，地貌就是大家理解中的加勒比海島國(guó)家。它是英國(guó)在西加勒比群島的一塊海外屬地，首府為喬治敦（George Town）。開(kāi)曼群島由大開(kāi)曼、小開(kāi)曼和開(kāi)曼布拉克等島嶼組成。開(kāi)曼是著名的離岸金融中心和「避稅天堂」，亦是世界著名的潛水勝地、旅遊度假聖地。金融和旅遊業(yè)是其主要經(jīng)濟(jì)來(lái)源。

3、開(kāi)曼為什麼被稱為知名「避稅天堂」？

開(kāi)曼群島在1978年獲得了一個(gè)皇家法令，法令規(guī)定永遠(yuǎn)豁免開(kāi)曼群島的繳稅義務(wù)，故而，開(kāi)曼群島完全沒(méi)有直接稅收，無(wú)論是對(duì)個(gè)人、公司還是信託行業(yè)都不征任何直接稅。開(kāi)曼群島島內(nèi)稅種只有進(jìn)口稅、工商登記稅等簡(jiǎn)單稅種。在開(kāi)曼群島註冊(cè)公司只需一位股東、一位董事，且股東董事可同為一人，股東資料絕對(duì)保密。同時(shí)，註冊(cè)在開(kāi)曼群島的公司形式是豁免公司，意味著不用在當(dāng)?shù)亟欢?，避稅效果?qiáng)。所以，它也獲得了「避稅天堂」的美稱。也是世界第四大金融中心。

4、為什麼選擇在開(kāi)曼設(shè)立投資基金？

首先，開(kāi)曼群島多年來(lái)是具領(lǐng)導(dǎo)地位的國(guó)際金融中心之一。在跨境交易方面，開(kāi)曼群島是非常具有吸引力的司法管轄區(qū)，原因不勝枚舉，包括完善的法律制度、穩(wěn)定的政治環(huán)境、成熟的金融服務(wù)產(chǎn)業(yè)等。雖然開(kāi)曼群島被稱為「避稅天堂」，時(shí)常處?kù)秾?duì)跨國(guó)公司避稅、洗錢(qián)等批評(píng)的風(fēng)口浪尖上，但事實(shí)上，開(kāi)曼群島在遵守國(guó)際監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)上擁有十分良好的聲譽(yù)。

而且，開(kāi)曼群島被列入OECD稅收資訊和監(jiān)管「白名單」中，因?yàn)槠鋰?yán)格遵守國(guó)際稅收標(biāo)準(zhǔn)，並與許多司法管轄區(qū)簽訂了雙邊稅收資訊交換協(xié)議（包括英國(guó)和美國(guó)）。開(kāi)曼政府與各國(guó)政府通力合作，確保開(kāi)曼不會(huì)被用來(lái)規(guī)避?chē)?guó)內(nèi)稅，例如，開(kāi)曼參加了《共同申報(bào)準(zhǔn)則》（「CRS」），與英國(guó)和美國(guó)分別簽訂了FATCA協(xié)議，實(shí)現(xiàn)金融賬戶涉稅資訊交換。

所以，投資者普遍認(rèn)為開(kāi)曼是一個(gè)久經(jīng)考驗(yàn)，非常可靠的司法轄區(qū)，全球約80%到90%以上的離岸基金都設(shè)在開(kāi)曼群島。目前在開(kāi)曼群島設(shè)立的受監(jiān)管的開(kāi)放式基金已經(jīng)有11000多支，所有這些基金的總資產(chǎn)的規(guī)模已經(jīng)超過(guò)了兩萬(wàn)億美元，而且需要注意的是，以上數(shù)字並不包括龐大的依照當(dāng)?shù)胤稍陂_(kāi)曼群島註冊(cè)的由CIMA 授權(quán)豁免登記可以享受監(jiān)管豁免的基金數(shù)量?？梢?jiàn)，在開(kāi)曼群島註冊(cè)基金已經(jīng)成為全球投資者的首選地，這也使得開(kāi)曼群島已成為各種受監(jiān)管可替代基金的最大司法管轄區(qū)。

同時(shí)也正是因?yàn)殚_(kāi)曼基金的規(guī)模非常龐大，數(shù)量很多，而且歷史很悠久，所以其實(shí)是有很多的先例可以遵循的，比如當(dāng)基金遇到任何問(wèn)題的時(shí)候，比如說(shuō)有任何爭(zhēng)議的話，都有足夠的先例可以供你判斷，決定採(cǎi)取什麼樣的行為，包括尋求什麼樣的救濟(jì)，很多都有司法判例可以提供借鑑的，這也是為什麼我們立足多年離岸律所領(lǐng)域的從業(yè)經(jīng)驗(yàn)，從適用的角度，比較推薦開(kāi)曼群島作為設(shè)立離案基金的首選。

目前也有一些其他的離岸司法轄區(qū)，包括一些新興的小島國(guó)家，也在試圖推廣本國(guó)，希望吸引大家來(lái)設(shè)立各種基金、信託。這些地方可能從成本上來(lái)說(shuō)，設(shè)立成本會(huì)比開(kāi)曼群島稍微低一點(diǎn)，也是政府的一大賣(mài)點(diǎn)，但是從我們的專業(yè)角度來(lái)講，這些地方由於沒(méi)有什麼先例可參考，很少有成功的先例，尤其是退出方面，連我們離岸領(lǐng)域的專業(yè)律師，都沒(méi)有很多的經(jīng)驗(yàn)，所以我們不是很推薦。畢竟從投資的角度來(lái)說(shuō)，資金安全是重中之重，在一個(gè)成熟的司法轄區(qū)做投資這點(diǎn)是至關(guān)重要的。這點(diǎn)上，我們還是覺(jué)得開(kāi)曼群島是非常成熟可靠的。

5.關(guān)鍵優(yōu)勢(shì)：

開(kāi)曼政府不對(duì)基金的收入直接徵稅，也不對(duì)基金的投資者、管理者、運(yùn)營(yíng)者的收入徵收直接的稅；
開(kāi)曼對(duì)投資者國(guó)籍、投資戰(zhàn)略、貨幣、投資工具、風(fēng)險(xiǎn)等沒(méi)有限制；
開(kāi)曼擁有非常完善、可靠的監(jiān)管體系；
開(kāi)曼的金融服務(wù)產(chǎn)業(yè)發(fā)達(dá)，有大量的專業(yè)成熟的服務(wù)配套機(jī)構(gòu)；
開(kāi)曼基金成立相對(duì)非?？旖荩杀鞠鄬?duì)較低；
開(kāi)曼擁有完善、獨(dú)立的司法爭(zhēng)議解決體制，有很多司法判例可以遵循。
6.開(kāi)曼群島從“避稅樂(lè)園”到離岸金融中心的發(fā)展

開(kāi)曼群島是中美洲加勒比海西北部的英國(guó)直轄殖民地,是世界上僅次於紐約、倫敦、東京和中國(guó)香港的第五大金融中心,在這裏註冊(cè)的銀行和信託公司就有500多家。開(kāi)曼群島是著名的離岸公司註冊(cè)地,與英屬維爾京群島、百慕大並稱為三大離岸註冊(cè)地。開(kāi)曼群島還是僅次於中國(guó)香港、中國(guó)臺(tái)灣、新加坡、美國(guó)等地的外商對(duì)華投資重要來(lái)源地。開(kāi)曼群島發(fā)達(dá)的離岸金融產(chǎn)業(yè)成為眾多地理學(xué)家、金融學(xué)家及政治經(jīng)濟(jì)學(xué)家研究離岸金融的典型,但是國(guó)內(nèi)對(duì)開(kāi)曼群島金融發(fā)展的研究甚少。本文綜合國(guó)外學(xué)者研究成果,分析開(kāi)曼群島的離岸金融業(yè)務(wù)發(fā)展?fàn)顩r。

開(kāi)曼群島離岸金融業(yè)的發(fā)展建立在其“避稅樂(lè)園”的歷史基礎(chǔ)上,開(kāi)曼群島僅有少數(shù)稅種調(diào)節(jié)進(jìn)口以及收入,沒(méi)有所得稅、資本收益稅及遺產(chǎn)稅。開(kāi)曼群島的非稅地位有很長(zhǎng)的歷史,但是到20世紀(jì)60年代,才開(kāi)始注重發(fā)揮“避稅樂(lè)園”的功能。

開(kāi)曼群島能夠發(fā)展起來(lái)的最大“殺手鐧”是免稅，不管是企業(yè)收所得稅、個(gè)人所得稅、資本收益稅、房地產(chǎn)稅、遺產(chǎn)稅等，通通不收，類(lèi)似於近幾年流行的互聯(lián)網(wǎng)模式，先走量，量起來(lái)後，靠收註冊(cè)費(fèi)、年費(fèi)等獲得收益，目前來(lái)看，此戰(zhàn)略效果非常好，開(kāi)曼人均GDP於2006年就已達(dá)到64103美元。

國(guó)際金融環(huán)境變化與開(kāi)曼離岸銀行的發(fā)展：1971年匯率開(kāi)始追隨世界主要經(jīng)濟(jì)體價(jià)格的變動(dòng)而變動(dòng),這些價(jià)格包括利率與通貨膨脹率。匯率波動(dòng)給跨國(guó)企業(yè)帶來(lái)了很大的經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn),企業(yè)不得不採(cǎi)取措施應(yīng)對(duì)這一風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí),價(jià)格波動(dòng)本身也為投機(jī)牟利創(chuàng)造了機(jī)會(huì)。很多傳統(tǒng)製造業(yè)開(kāi)始將貨幣資產(chǎn)轉(zhuǎn)變?yōu)榻鹑谫Y產(chǎn),這成為企業(yè)一項(xiàng)新的利潤(rùn)管道。傳統(tǒng)的非金融類(lèi)公司越來(lái)越多地介入金融業(yè)務(wù),給銀行業(yè)帶來(lái)了很大的競(jìng)爭(zhēng)壓力。為了應(yīng)對(duì)壓力,銀行的結(jié)構(gòu)與業(yè)務(wù)發(fā)生了顯著變化,逐步走向多元化,銀行業(yè)務(wù)結(jié)構(gòu)的轉(zhuǎn)變包括各種離岸金融業(yè)務(wù)的發(fā)展。

除了來(lái)自於非銀行機(jī)構(gòu)的競(jìng)爭(zhēng)外,第三世界國(guó)家的債務(wù)危機(jī)也產(chǎn)生了很大影響。從1982年開(kāi)始,許多第三世界國(guó)家的貸款風(fēng)險(xiǎn)急劇上升,為此很多銀行開(kāi)始建立貸款損失準(zhǔn)備。銀行也面臨著滿足國(guó)際清算銀行與十國(guó)集團(tuán)在1988年共同簽署的有關(guān)資本金標(biāo)準(zhǔn)的壓力?！栋腿麪枀f(xié)議》要求銀行資本儲(chǔ)備必須達(dá)到風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)與表外承付的8%。國(guó)際清算銀行的這一要求一定程度上是對(duì)銀行表外業(yè)務(wù)增長(zhǎng)所帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)增加的一種反應(yīng)。然而,國(guó)際清算銀行的資本金要求進(jìn)一步激勵(lì)了銀行的創(chuàng)新,由此產(chǎn)生了新的風(fēng)險(xiǎn)。

二、開(kāi)曼基金的類(lèi)型
I.按照開(kāi)放形式分類(lèi)：

開(kāi)曼群島投資基金可以分為兩大類(lèi)：開(kāi)放式基金和封閉式基金。開(kāi)放式基金和封閉式基金的最主要區(qū)別在於前者的投資者在清盤(pán)前可以自願(yuàn)選擇贖回或回購(gòu)部分或全部投資。通常，開(kāi)放式基金是為投資者提供自願(yuàn)贖回或回購(gòu)權(quán)的一類(lèi)基金。封閉式基金是不向投資者提供自願(yuàn)贖回或者回購(gòu)權(quán)的一類(lèi)基金。通常前者是投資在易於實(shí)現(xiàn)基金贖回的流動(dòng)性資產(chǎn)（例如，對(duì)沖基金用於上市流動(dòng)交易的證券投資）而後者是投資於需要時(shí)間將資產(chǎn)變?yōu)楝F(xiàn)金/實(shí)現(xiàn)價(jià)值的非流動(dòng)性資產(chǎn)（例如，房地產(chǎn)、非上市的成長(zhǎng)型企業(yè)）。

II. 按照基金的監(jiān)管?chē)?yán)格程度不同，開(kāi)曼基金的類(lèi)型整理如下：

1、可豁免監(jiān)管類(lèi)

這類(lèi)基金較其他類(lèi)型相比費(fèi)用較低，因?yàn)樵趶氖聵I(yè)務(wù)時(shí)不需向開(kāi)曼金融局特別申請(qǐng)登記或申請(qǐng)牌照，也不需要申請(qǐng)年檢或繳納年費(fèi)?？苫砻獗O(jiān)管類(lèi)基金不是開(kāi)曼金融局統(tǒng)計(jì)基金類(lèi)型時(shí)的分類(lèi)之一，但在開(kāi)曼基金法中有明確規(guī)定，我們稱其為“豁免類(lèi)”。此處的豁免指的是該等基金免於開(kāi)曼金融局的特殊監(jiān)管。

1.1公司型基金--開(kāi)曼EC

開(kāi)曼EC是在國(guó)際交易中最為常見(jiàn)的開(kāi)曼群島實(shí)體，許多採(cǎi)取境外架構(gòu)上市的中資企業(yè)經(jīng)常會(huì)採(cǎi)取開(kāi)曼EC作為其境外融資上市主體。在投資基金領(lǐng)域，開(kāi)曼EC也是較為常見(jiàn)的基金組織形式。開(kāi)曼群島《公司法》最初頒佈於1961年，之後經(jīng)過(guò)了多次修訂，而其現(xiàn)行有效的版本為《2018年公司法》，公司法奠定了開(kāi)曼EC的法律基礎(chǔ)。根據(jù)《2018年公司法》的規(guī)定，任何擬根據(jù)該法申請(qǐng)?jiān)]冊(cè)的公司，如主要擬於開(kāi)曼群島以外開(kāi)展業(yè)務(wù)，可申請(qǐng)?jiān)]冊(cè)為一個(gè)開(kāi)曼EC。公司組織形式，還是比較普遍的，和我國(guó)類(lèi)似，所以科普性的內(nèi)容不多說(shuō)啦。

關(guān)於開(kāi)曼EC，我認(rèn)為主要有兩點(diǎn)比較有優(yōu)勢(shì)：

①免稅：除成立時(shí)即被豁免任何所得稅、預(yù)提稅、資本利得稅等，開(kāi)曼EC還可向開(kāi)曼群島財(cái)政司申請(qǐng)並取得書(shū)面承諾，明確自承諾之日起20年內(nèi)開(kāi)曼群島如出臺(tái)任何新稅收，對(duì)其均不適用。

②《開(kāi)曼公司法》對(duì)開(kāi)曼EC的股份發(fā)行、組織機(jī)構(gòu)設(shè)置和職權(quán)等事項(xiàng)限制較少，更多的是允許股東通過(guò)《公司章程及細(xì)則》來(lái)做個(gè)性化的約定。例如，開(kāi)曼EC採(cǎi)用授權(quán)股本制，允許向不同的股東發(fā)行不同類(lèi)別的股份（或同一類(lèi)別不同序列的股份）並允許在不同類(lèi)別/序列股份上附著不同的財(cái)產(chǎn)或表決權(quán)利，即所謂的“同股不同權(quán)”，“AB股”。《開(kāi)曼公司法》中較為靈活的制度安排使得基金發(fā)起人可基於不同的商業(yè)需求靈活設(shè)計(jì)開(kāi)曼EC的權(quán)結(jié)構(gòu)，因而使開(kāi)曼EC受到較多基金發(fā)起人的青睞。

開(kāi)曼投資基金可以選用的組織形式還包括一類(lèi)特殊類(lèi)型的開(kāi)曼EC，即獨(dú)立投資組合公司（Segregated Portfolio Company，“開(kāi)曼SPC”

1.2有限合夥型基金—開(kāi)曼ELP

1991年頒佈的開(kāi)曼群島《豁免有限合夥法》創(chuàng)設(shè)了開(kāi)曼ELP這一組織形式。開(kāi)曼群島《豁免有限合夥法》的內(nèi)容很大程度上沿襲了美國(guó)特拉華州頒佈的《修訂統(tǒng)一有限合夥法》的規(guī)定，頒佈後經(jīng)過(guò)多次修訂，現(xiàn)行有效版本為於2018年3月16日公佈的《2018年豁免有限合夥法》。設(shè)立開(kāi)曼ELP至少應(yīng)當(dāng)有兩名合夥人，包括至少一名普通合夥人和一名有限合夥人，普通合夥人及有限合夥人人數(shù)無(wú)上限。普通合夥人的條件值得我們注意：

（1）如系自然人，須為開(kāi)曼群島居民；

（2）如系公司，須為根據(jù)《開(kāi)曼公司法》註冊(cè)的公司或已根據(jù)《開(kāi)曼公司法》的規(guī)定註冊(cè)的外國(guó)公司；

（3）如系合夥企業(yè)，須為根據(jù)《豁免合夥企業(yè)法》註冊(cè)的合夥企業(yè)；

（4）如系在開(kāi)曼群島以外的法域註冊(cè)的有限合夥企業(yè)或有限責(zé)任合夥企業(yè)，須已根據(jù)《豁免有限合夥企業(yè)法》註冊(cè)為外國(guó)有限合夥企業(yè)。

開(kāi)曼ELP不具有獨(dú)立的法人資格，這也是和開(kāi)曼EC比較大的一個(gè)區(qū)別。其普通合夥人對(duì)合夥企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，有限合夥人以對(duì)開(kāi)曼ELP的認(rèn)繳出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。全體合夥人共同簽署的《有限合夥協(xié)議》（即“LPA”）為開(kāi)曼ELP的組織檔，基金的管理費(fèi)和收益分配主要在LPA中約定，這與我國(guó)有限合夥類(lèi)似。

有限合夥人將不參與豁免合夥企業(yè)的業(yè)務(wù)活動(dòng)，並且所有契約檔和手續(xù)均須由普通合夥人作為代表豁免合夥企業(yè)的締約方予以實(shí)施。在豁免合夥企業(yè)出現(xiàn)資不抵債時(shí)，以普通合夥人的方式參與業(yè)務(wù)活動(dòng)的任何有限合夥人均須承擔(dān)豁免合夥企業(yè)對(duì)通過(guò)有限合夥人與豁免合夥企業(yè)進(jìn)行交易的任何人，以及實(shí)際上知曉此等有限合夥人的參與行為並且有理由認(rèn)為有限合夥人為普通合夥人的任何人的債務(wù)和義務(wù)。

《豁免合夥企業(yè)法》非窮盡地規(guī)定了某些“安全港”活動(dòng)，有限合夥人可以參與而不用承擔(dān)喪失有限責(zé)任狀態(tài)的風(fēng)險(xiǎn)；有限合夥人參與私募股權(quán)基金的顧問(wèn)委員會(huì)或投資委員會(huì)一般都在安全港範(fàn)圍以內(nèi)。此外，有限合夥協(xié)議可以規(guī)定有限合夥人在豁免合夥企業(yè)業(yè)務(wù)實(shí)施過(guò)程中的參與程度。依據(jù)以前的《豁免合夥企業(yè)法》，普通合夥人負(fù)有本著善意原則、以豁免合夥企業(yè)的利益為重的絕對(duì)義務(wù)。此項(xiàng)義務(wù)不受普通合夥人與有限合夥人之間的有限合夥協(xié)議條款的限制，也不會(huì)因其而改變。以豁免合夥企業(yè)的利益為重的要求往往會(huì)給普通合夥人帶來(lái)利益衝突問(wèn)題，尤其是當(dāng)其擔(dān)任超過(guò)一家豁免合夥企業(yè)的普通合夥人時(shí)。比如，如果作為多家私募股權(quán)基金（採(cǎi)用豁免合夥企業(yè)架構(gòu)）的唯一普通合夥人，遇到投資機(jī)會(huì)時(shí)，普通合夥人就必須考慮如何履行法定義務(wù)，本著善意原則、以各家基金的利益為重。2014年7月2日生效的《豁免合夥企業(yè)法》旨在增強(qiáng)開(kāi)曼群島作為私募股權(quán)基金首選離岸司法管轄區(qū)的吸引力；該法保留了普通合夥人善意行事的絕對(duì)義務(wù)。不過(guò)，雖然保留了普通合夥人以豁免有限合夥企業(yè)的利益為重的義務(wù)，但同時(shí)普通合夥人也需要遵守有限合夥協(xié)議中相反的任何明確規(guī)定。

1.3有限責(zé)任公司型基金--開(kāi)曼LLC

美國(guó)資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)為了實(shí)現(xiàn)設(shè)置離岸基金架構(gòu)和境內(nèi)基金架構(gòu)一致的靈活性，積極推動(dòng)了《2016年有限責(zé)任公司法案》在開(kāi)曼群島的出臺(tái)。開(kāi)曼LLC與美國(guó)特拉華州的有限責(zé)任公司（LLC）非常相似但又有自身的一些特性，開(kāi)曼LLC融合開(kāi)曼EC和開(kāi)曼ELP兩者之長(zhǎng)。主要體現(xiàn)在：

①獨(dú)立的法人人格：不同於開(kāi)曼ELP，開(kāi)曼LLC具有獨(dú)立的法人人格，這與開(kāi)曼豁免公司和特拉華LLC相同。

②有限責(zé)任保護(hù)：開(kāi)曼LLC受法律默認(rèn)的有限責(zé)任保護(hù)，但LLC協(xié)議（即LLC的章程性檔）可以對(duì)成員的有限責(zé)任進(jìn)行其他約定。根據(jù)《2016年有限責(zé)任公司法案》，除非LLC協(xié)議或其他協(xié)議另有約定，開(kāi)曼LLC各成員無(wú)須以個(gè)人名義承擔(dān)開(kāi)曼LLC的任何債務(wù)、義務(wù)或責(zé)任；同時(shí)，開(kāi)曼LLC各成員的出資無(wú)須超過(guò)其各自在LLC協(xié)議或其他協(xié)議中承諾的出資額。而開(kāi)曼ELP的普通合夥人則需要對(duì)開(kāi)曼ELP的債務(wù)和義務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，且前述無(wú)限責(zé)任承擔(dān)方式無(wú)法通過(guò)協(xié)議另行約定排除。

③獨(dú)立的、自治化的內(nèi)部治理機(jī)制和靈活的權(quán)益分配機(jī)制：LLC制度的最大亮點(diǎn)之一在於其旨在最大限度地允許當(dāng)事方根據(jù)其擬定的章程檔（即LLC協(xié)議）管理企業(yè)。允許各成員自由約定各類(lèi)事項(xiàng)，包括但不限於出資、投票權(quán)、分配等。比如，LLC的成員僅需根據(jù)LLC協(xié)議繳納出資。出資的形式根據(jù)LLC的約定可以採(cǎi)取現(xiàn)金、財(cái)產(chǎn)或其他資產(chǎn)形式，還可以以提供服務(wù)的形式出資（即勞務(wù)出資）；LLC可為成員建立資本帳戶，並根據(jù)LLC協(xié)議的約定分?jǐn)偫麧?rùn)、損失和分配收入，而無(wú)需按持有的份額比例進(jìn)行分?jǐn)偤头峙?，亦無(wú)需遵從“同股同權(quán)”的限制；LLC可為分不同份額類(lèi)別（Classes），每一類(lèi)別享有不同的經(jīng)濟(jì)利益和管理權(quán)限。

1.4信託契約型基金：?jiǎn)挝恍庞殻║nit Trust），因?yàn)樯婕暗介_(kāi)曼信託公司結(jié)構(gòu)和信託法，暫且留待下一篇再介紹。

根據(jù)開(kāi)曼基金法，該等基金需滿足的條件包括：

（1）投資人不超過(guò)15人，並且在絕對(duì)多數(shù)的情況下能指派或罷免該共同基金的管理人（普通合夥人、董事或受託人），且該基金不是一支母基金；

（2）該基金雖不在開(kāi)曼群島設(shè)立，但在開(kāi)曼群島通過(guò)持有相關(guān)牌照的個(gè)人向公眾募集資金，並且該等基金的權(quán)益在政府公報(bào)中公佈的證券交易所公開(kāi)交易（包括不通過(guò)交易所的直接交易）或者是經(jīng)金融局批準(zhǔn)的其他海外基金。

【注：深交所、上交所以及港交所目前都在開(kāi)曼金融局認(rèn)可的證券交易所之列。

從法條角度來(lái)看，能夠獲得豁免類(lèi)資格的基金，除非在證券交易所公開(kāi)交易，否則不能是一支母基金，且投資人不得超過(guò)15人。

三、常用開(kāi)曼基金的架構(gòu)形式詳述
I.EC架構(gòu)

1.1本項(xiàng)目基金選取了最基本的開(kāi)曼基金架構(gòu)及操作步驟如下，供大家參考：

①在開(kāi)曼群島設(shè)立管理人的有限公司（以下簡(jiǎn)稱“GP Co., Ltd.”）；

②在開(kāi)曼群島設(shè)立基金主體的有限公司（以下簡(jiǎn)稱“Cayman Exempted Co., Ltd.”）；

注：根據(jù)過(guò)往經(jīng)驗(yàn)，步驟①的設(shè)立費(fèi)用約8500美元，步驟②的設(shè)立費(fèi)用約4000美元。

③ Cayman Exempted Co., Ltd.與GP Co., Ltd簽署一個(gè)服務(wù)協(xié)議，規(guī)定基金由GP Co.,

Ltd管理，由GP Co., Ltd收取管理費(fèi)；

注：Cayman Exempted Co., Ltd.可以替換Exempted Limited Partnership。若主體是ELP，則與GP Co., Ltd無(wú)需簽服務(wù)協(xié)議。

④ 由於GP Co., Ltd在開(kāi)曼沒(méi)有實(shí)際經(jīng)營(yíng)，需與PRC Advisory Co., Ltd簽訂服務(wù)協(xié)議。

需要注意的是：

1、本項(xiàng)目基金沒(méi)有指定fund admin，由fund admin做的事情，將實(shí)際由PRC Advisory Co., Ltd代做；

2、一般如果管理費(fèi)收得很多，可以因?yàn)楸芏惪紤]在步驟①與步驟④之間，由一個(gè)具有牌照的香港advisory公司導(dǎo)出一部分利潤(rùn)，再分配一部分利潤(rùn)到PRC Advisory Co., Ltd。Advisory公司的選取原則一般為：如果基金與香港有聯(lián)繫，則必須選擇香港有牌照的Advisory公司。

法律實(shí)體的選擇

由於我們?cè)O(shè)立的是專案基金，因此選擇了最為便宜、設(shè)立最便捷的Exempted Company形式作為基金主體。一般常見(jiàn)的基金法律實(shí)體如下：

（一） 開(kāi)曼Exempted Company（本項(xiàng)目基金的選擇）
1、 公司的組織架構(gòu)：開(kāi)曼Exempted Company是根據(jù)開(kāi)曼公司法設(shè)立的公司，其中：

（1） 董事會(huì)（或執(zhí)行董事）為公司做管理決策；

（2） 股東分為管理股東（management shareholders）及參與股東（participating shareholders）。其中，management shareholder一般也擔(dān)任董事，為公司的投資管理作出決策，而participating

shareholders則相當(dāng)於LPs；

注：以本項(xiàng)目基金為例，公司共issue為五百萬(wàn)股，每股0.01美元，註冊(cè)資本為5萬(wàn)美元（不用實(shí)繳）。management shareholder持有公司100股，其餘4999900股由participating shareholders持有。由於基金的LP可能後續(xù)會(huì)不時(shí)增加，每位LP的認(rèn)購(gòu)份額並不完全對(duì)應(yīng)其認(rèn)繳資金數(shù)額。例如，若基金的某位LP認(rèn)購(gòu)100萬(wàn)美元，他對(duì)應(yīng)持有的公司份額可以是1000股。

（3）Exempted Company股東人數(shù)不限；

（4）Exempted Company的股東的shares可以分級(jí)。

2、起草的檔

設(shè)立Exempted Company所需要起草的檔為：

（1） 章程備忘錄（Memorandum of Association，簡(jiǎn)稱MA）；

（2） 章程（Articles of Association，簡(jiǎn)稱AOA）；

（3） 基金條款清單（Term Sheet，簡(jiǎn)稱TS）以供投資人參考；

（4） 董事會(huì)決議及股東決議等；

（5）PPM（不強(qiáng)制）。

搭建開(kāi)曼基金的具體步驟
在確立基金架構(gòu)、選擇完畢基金主體後，以本項(xiàng)目基金為例，我們實(shí)際搭建基金的操作細(xì)分成如下步驟：

（一） 股東或LP的Know Your Customer（KYC）認(rèn)證

1、 自然人股東的所需資料要求

（1）有效的身份證明（一般建議使用護(hù)照，需要顯示國(guó)籍）；

（2）常住地址證明（不得使用公司地址），通常為銀行帳單；

注：上述兩項(xiàng)必須有律師或者會(huì)計(jì)師等見(jiàn)證。如為中文件，需有資質(zhì)的機(jī)構(gòu)翻譯為英文。

（1） 英文簡(jiǎn)歷；（2） 擬繳納資金的銀行帳戶資訊。

2、 公司所需資料要求

（1） 公司存續(xù)的證明、公司地址證明、公司章程、股權(quán)架構(gòu)（追溯至實(shí)際控制人）；

（2） 實(shí)際控制人的資訊（有效的身份證明、常住地址證明）；

注：上述兩項(xiàng)必須有律師或者會(huì)計(jì)師等見(jiàn)證。如為中文件，需有資質(zhì)的機(jī)構(gòu)翻譯為英文。

（3） 擬繳納資金的銀行帳戶資訊。

（二） 設(shè)立Cayman Exempted Co., Ltd.與GP Co., Ltd

兩家公司的設(shè)立可以同時(shí)操作。只要提供兩家公司所有股東的KYC資訊，確定註冊(cè)資本（通常為5萬(wàn)美元，超過(guò)的話，後續(xù)維護(hù)費(fèi)用會(huì)增加），並且確定董事後，即可設(shè)立。

（三） 銀行開(kāi)戶

收到Cayman Exempted Co., Ltd.與GP Co., Ltd設(shè)立完畢的Certificate、Good Standing、委派董事的決議及公司章程後，可以至銀行辦理開(kāi)戶。

注：銀行要求的檔根據(jù)每個(gè)銀行的規(guī)定會(huì)有不同。

（四） 反洗錢(qián)負(fù)責(zé)人的委任手冊(cè)（AML）

根據(jù)開(kāi)曼於2018年7月1日新實(shí)施的《反洗錢(qián)法》，Cayman Exempted Co., Ltd.與GP Co., Ltd都需要委任反洗錢(qián)的負(fù)責(zé)人。（原先只需Cayman Exempted Co., Ltd.，即Fund本身有AML Officer即可）

AML Officer共分為： 1 Reporting Officer、2 Deputy Reporting Officer、3 Compliance Officer

其中，1與2不能為同一人，但1與3可以為同一人。

（五） Securities Investment Business Law（SIBL）的filing及Cayman Islands Monetary Authority（CIMA）的Director註冊(cè)

1、 SIBL的filing

在開(kāi)曼開(kāi)展證券類(lèi)業(yè)務(wù)都要遵守SIBL。因此，在GP Co., Ltd.設(shè)立後，應(yīng)馬上作為Cayman Excluded Person（作為哪個(gè)類(lèi)別根據(jù)基金的情況確定）向SIBL提交年報(bào)。

2、 CIMA Registered Directors

CIMA是開(kāi)曼的金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)。GP Co., Ltd.系開(kāi)曼法下設(shè)立的基金管理公司，類(lèi)別為mutual fund，需要受CIMA的監(jiān)管。設(shè)立的類(lèi)別選擇Registered Directors。

注：建議GP Co., Ltd的董事建議只設(shè)一個(gè)。因?yàn)槊吭黾右粋€(gè)，每年向CIMA多支付850美元左右的維護(hù)費(fèi)用。

只有在CIMA註冊(cè)完Director後，SIBL的filing才算結(jié)束?；鸩趴梢赃\(yùn)作。

（六） 定稿檔

以本項(xiàng)目基金為例，共定稿或需要簽署如下檔：

1、 Cayman Exempted Co., Ltd.

（1）MA；（2）AOA；（3）TS；（4）設(shè)立決議及用章決議；（5）基金啟動(dòng)決議；（6）LP的基金認(rèn)購(gòu)協(xié)議、報(bào)稅附件及付款通知；（7）反洗錢(qián)手冊(cè)（補(bǔ)）

2、GP Co., Ltd.

（1）MA；（2）AOA；（3）設(shè)立決議及用章決議；（4）反洗錢(qián)手冊(cè)；（5）基金啟動(dòng)決議；

3、Cayman Exempted Co., Ltd.與GP Co., Ltd簽署的服務(wù)協(xié)議；

4、GP Co., Ltd.與PRC Advisory Co., Ltd簽署的服務(wù)協(xié)議。

注：（四）、（五）、（六）可以同時(shí)進(jìn)行以節(jié)省時(shí)間。

二、投資組合公司架構(gòu)（Segregated Portfolio Companies，簡(jiǎn)稱SPC）
1、 公司的組織架構(gòu)

SPC是開(kāi)曼法律下的exempted company。其結(jié)構(gòu)為：一個(gè)SPC下麵控制多個(gè)SP，每個(gè)SP均不是法律實(shí)體，而是投資組合。通常情況下，每個(gè)SP下麵投一個(gè)專案，其便捷之處在於：同一個(gè)管理團(tuán)隊(duì)下設(shè)的各SP可以由不同的投資者（LP）投資不同的專案。只要管理團(tuán)隊(duì)是同一個(gè)，SPC設(shè)立完畢後，只要不停增設(shè)SP即可達(dá)到管理多個(gè)專案的目的。因此，SPC適合擬投資多個(gè)專案的管理人來(lái)設(shè)立。

2、SPC的優(yōu)缺點(diǎn)

SPC設(shè)立的成本較單個(gè)基金來(lái)說(shuō)相對(duì)高昂，每年的維護(hù)費(fèi)用也比較貴。但如果管理團(tuán)隊(duì)有3個(gè)以上專案同時(shí)管理，SPC的價(jià)格與單個(gè)基金專案相比會(huì)更便宜，也更為靈活、便捷。

首先，從管理數(shù)量來(lái)看，同時(shí)管理人有6個(gè)以上專案，則每年維護(hù)時(shí)，收取的費(fèi)用也按6個(gè)專案收取。比如管理人管理了100個(gè)專案，但官方維護(hù)費(fèi)最多只收6個(gè)專案，則比單只基金便宜很多。

其次，從靈活便利性來(lái)說(shuō)，SPC一旦設(shè)立後，下增一個(gè)SP是非常迅速的。但如果單個(gè)基金，則又要從零開(kāi)始設(shè)立，檔準(zhǔn)備更繁瑣，效率很低。對(duì)於有或者可能將有超過(guò)6個(gè)專案的管理人而言，SPC是不錯(cuò)的選擇。

SPC是一個(gè)獨(dú)立的法人，可創(chuàng)建一個(gè)或多個(gè)獨(dú)立投資組合，每個(gè)投資組合的資產(chǎn)和負(fù)債與其他投資組合的資產(chǎn)和負(fù)債，以及SPC的一般資產(chǎn)和負(fù)債也是各自獨(dú)立的。某一個(gè)投資組合的有關(guān)資產(chǎn)，只供該投資組合的股東和債權(quán)人連用，且不得用於償還其他投資組合的負(fù)債。

SPC運(yùn)作模式：簡(jiǎn)單的來(lái)說(shuō)，SPC就是根據(jù)開(kāi)曼群島公司法在開(kāi)曼設(shè)立的一個(gè)SPC形式的豁免公司，可以針對(duì)不同的投資人發(fā)行不同的投資組合，各投資組合之間的資產(chǎn)及責(zé)任相互分離。

SPC的特點(diǎn)及優(yōu)勢(shì)：

1.靈活的投資組合：SPC是一種非常靈活的組織形式，一個(gè)SPC內(nèi)可以設(shè)立一個(gè)或者多個(gè)獨(dú)立投資組合（Segregated Portfolio，簡(jiǎn)稱SP），且沒(méi)有數(shù)量限制。對(duì)於SPC內(nèi)部各SP所投資的產(chǎn)品、產(chǎn)業(yè)、國(guó)家、市場(chǎng)亦沒(méi)有限制。一

2.獨(dú)立資產(chǎn)及責(zé)任：各SP獨(dú)立的資產(chǎn)及責(zé)任是SPC最顯著的特點(diǎn)，也是大多數(shù)投資人選擇SPC的重要原因之一。

3.SPC與各SP人格不分離：雖然SPC內(nèi)部對(duì)資產(chǎn)與責(zé)任進(jìn)行了區(qū)分，且在SPC內(nèi)部各個(gè)SP相互獨(dú)立，但根據(jù)公司法SPC仍然是一個(gè)完整的主體，SPC與各SP在公司人格上並不是分離的。

4.高效且高性價(jià)比：在一個(gè)SPC內(nèi)部設(shè)立多個(gè)不同類(lèi)別的SP，可以使得設(shè)立一個(gè)SPC而實(shí)現(xiàn)多個(gè)不同資產(chǎn)的投資和管理，從成本、銷(xiāo)量的角度而言，SPC亦有非常大的優(yōu)勢(shì)。

獨(dú)立投資組合公司SPC的常見(jiàn)用途：在開(kāi)曼註冊(cè)SPC，能為各種商業(yè)領(lǐng)域的不同法律架構(gòu)，創(chuàng)造各種機(jī)會(huì)。SPC通常用於投資基金或共同基金架構(gòu)。從SPC得益的例子，包括多級(jí)對(duì)沖基金和傘型基金，透過(guò)SPC能夠?yàn)榧軜?gòu)中資產(chǎn)和負(fù)債間的交叉責(zé)任問(wèn)題，提供保障。其他例子包括多部位債務(wù)發(fā)行工具、房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)、證券化交易及衍生工具交易等。

如何在開(kāi)曼群島申請(qǐng)?jiān)O(shè)立獨(dú)立投資組合公司（SPC）

曼群島獨(dú)立投資組合公司的法律依據(jù)是按照《開(kāi)曼群島公司法（2016年修訂版）》第十四部分的規(guī)定，該法允許任何豁免公司註冊(cè)為SPC。設(shè)立SPC的程式與設(shè)立豁免公司的程式相同。根據(jù)《開(kāi)曼群島公司法（2016修訂版）》第215條規(guī)定，一家SPC名稱，應(yīng)包含“SPC”或“Segregated Portfolio Company”的字樣。而公司法第216（3）條規(guī)定，每個(gè)投資組合的名稱，應(yīng)包括 “Segregated Portfolio”、“SP”或“S.P”的字樣。進(jìn)行SPC設(shè)立，必須提交公司組織章程大綱及細(xì)則給公司註冊(cè)處。通常在相關(guān)檔提交給公司註冊(cè)處後5-7個(gè)工作日內(nèi)，可收到註冊(cè)證書(shū)和章程歸檔蓋印本。

三、豁免有限合夥架構(gòu)（Exempted Limited Partnership, 簡(jiǎn)稱ELP）
1、開(kāi)曼ELP型基金設(shè)立主要步驟

註：基金註冊(cè)費(fèi)約為1220美金/次。一定條件下可申請(qǐng)加急登記，當(dāng)天出證，費(fèi)用約為400美金/次；若額外申請(qǐng)登記證書(shū)，加急費(fèi)用約為100美金/次，以上費(fèi)用將根據(jù)當(dāng)?shù)胤刹粫r(shí)調(diào)整。

2、開(kāi)曼ELP型基金設(shè)立及運(yùn)營(yíng)所需主要檔

基金首次登記
情況說(shuō)明（Section9(1)Statement）[2]
承諾函（CommitmentLetter）
基金變更登記
情況說(shuō)明（Section10 Statement）[3]
3.基金產(chǎn)品所需檔

初始有限合夥協(xié)議（InitialLimited Partnership Agreement）
修訂和重述的豁免有限合夥協(xié)議（Amendedand Restated Exempted Limited Partnership Agreement）
認(rèn)購(gòu)冊(cè)（SubscriptionBooklet）
補(bǔ)充協(xié)議（SideLetter）（如有）
條款清單（TermSheet）
私募配售備忘錄（PrivatePlacement Memorandum, 「PPM」）[4]
4.普通合夥人（公司型）設(shè)立檔

章程備忘錄（Memorandumand Articles of Association, 「MA」）
章程（Articlesof Association, 「AOA」）
股東、董事名冊(cè)（Registerof Members or Directors）
實(shí)益控制人登記冊(cè)（BeneficialOwnership Register）
擔(dān)保權(quán)益登記冊(cè)（Registerof Mortgages）
5.普通合夥人常備檔

有限合夥人登記冊(cè)（Registerof Limited Partners）
有限合夥人出資及返還登記冊(cè)（Recordof Limited Partner Contributions and Payments
擔(dān)保權(quán)益登記冊(cè)（Registerof Security Interests）
開(kāi)曼ELP型基金的常見(jiàn)結(jié)構(gòu)：除上述基本的基金實(shí)體外，普通合夥人將受託外聘仲介服務(wù)機(jī)構(gòu)，如行政管理人，託管銀行，審計(jì)師，法律顧問(wèn)，外包募集機(jī)構(gòu)等

四.申請(qǐng)開(kāi)曼基金
4.1 協(xié)助申請(qǐng)開(kāi)曼基金

我司為貴公司提供一站式服務(wù)，可以全方面幫協(xié)助公司申請(qǐng)牌照：

協(xié)助客戶辦理董事辦理合規(guī)更正；
撰寫(xiě)的商業(yè)計(jì)畫(huà)書(shū)、運(yùn)營(yíng)方案以及合規(guī)方案；
準(zhǔn)備與撰寫(xiě)申請(qǐng)材料；
撰寫(xiě)反洗錢(qián)條例及反恐怖組織融資條例，以及條例的日常操作方案；
申請(qǐng)過(guò)程中，負(fù)責(zé)回答由監(jiān)管部門(mén)提出的問(wèn)題提出的問(wèn)題。
若監(jiān)管機(jī)構(gòu)需要我們提供其餘文案或相關(guān)說(shuō)明，我們將負(fù)責(zé)撰寫(xiě)及提交。
4.2 協(xié)助收購(gòu)開(kāi)曼基金架構(gòu)

我司根據(jù)客戶要求借助自身強(qiáng)大的平臺(tái)，搜索合適的標(biāo)的：

通過(guò)自身特有的管道資源，根據(jù)客戶要求篩選合適的標(biāo)的牌照公司
對(duì)標(biāo)的公司進(jìn)行前期的審查，確定標(biāo)的公司在反洗錢(qián)、債務(wù)、法規(guī)方面乾淨(jìng)
協(xié)助客戶對(duì)接資源，安排面談，起草MOU
協(xié)助客戶安排律師進(jìn)行盡職調(diào)查CDD，審計(jì)核算
協(xié)助客戶準(zhǔn)備最終的協(xié)議SPA
協(xié)助客戶完成牌照監(jiān)管部門(mén)審批，報(bào)備，轉(zhuǎn)換
協(xié)助客戶進(jìn)行稅務(wù)、銀行帳戶、註冊(cè)處等過(guò)戶