海外并購六大稅務(wù)風(fēng)險及管控
我今天想跟大家交流的是海外并購過程中的稅務(wù)風(fēng)險管理。這個題目目前來講是比較有現(xiàn)實意義的，因為中國在貫徹“走出去”的國家戰(zhàn)略，在“一帶一路”上也給予大力的支持，設(shè)立了包括上合組織、亞投行、絲路基金等一系列大的舉措，這些舉措的目的就是要幫助中國企業(yè)，包括國有企業(yè)、央企、民企等等進(jìn)行海外投資，進(jìn)行海外并購。在這樣的時代背景下，我們一起來研究一下海外并購的風(fēng)險管理，應(yīng)該是有比較強(qiáng)的現(xiàn)實意義。 這個PPT的準(zhǔn)備是大概在春節(jié)前，我應(yīng)總會計師協(xié)會的邀請，在一個國際稅務(wù)高端論壇上發(fā)言，這個發(fā)言其實是針對萬達(dá)集團(tuán)近幾年的一些海外并購，也包括我個人在國際稅收的學(xué)習(xí)和實踐過程中，初步整理的一些經(jīng)驗總結(jié)，現(xiàn)在想?yún)R報給大家，也歡迎各位專家給予批評指正。 最近，萬達(dá)集團(tuán)在新聞媒體上比較火，吸引了很多眼球，其中一個重要的方面，就是萬達(dá)比較多的海外并購的動作，比較出名的是去年年底宣布的35億美金收購傳奇影業(yè)。在這之前，我們是收購了美國鐵人三項比賽。然后去年年初，收購瑞士盈方體育。在這中間，是用萬達(dá)院線收購了澳洲Hoyts院線，一系列大的海外并購，都在業(yè)界引起了非常大的反響。 我作為一個稅務(wù)工作者，也都參與了上述的這些海外并購。今天，想跟大家從三個方面來分享一下，海外并購的過程中可能會存在的稅務(wù)風(fēng)險，以及我建議大家采取的稅務(wù)風(fēng)險管控的一些措施。 我交流的三個方面，我形象地把它用十八個字概括出來。首先第一是“走得出、走得穩(wěn)”，是講并購環(huán)節(jié)。第二是“長得大，長得快”，主要是講海外運(yùn)營的環(huán)節(jié)。第三是“拿得回，拿得多”，是講投資回收的階段。 一、海外并購可能存在的六大稅務(wù)風(fēng)險 1）被并購企業(yè)歷史經(jīng)營期納稅合規(guī)性的風(fēng)險 舉例來講，某國有的企業(yè)收購北歐一家石油公司，我們并購之后，這家石油公司爆出內(nèi)部轉(zhuǎn)讓定價的問題，被對方國家有可能刻意重稅，這個問題有可能導(dǎo)致我們并購企業(yè)所要承擔(dān)的重大稅務(wù)損失。這就是在盡職調(diào)查過程中，沒能發(fā)現(xiàn)經(jīng)營期的稅務(wù)合規(guī)性所存在的稅務(wù)風(fēng)險，所導(dǎo)致的損失。 2）重大交易的稅務(wù)風(fēng)險 但是交易完成之后，印度國稅局對交易本身提出了質(zhì)疑，認(rèn)為這個交易雖然是在第三方，在避稅地完成的，但實質(zhì)上轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)是在印度境內(nèi)，所以印度稅務(wù)局提出要刻意稅收，當(dāng)然這個稅收金額也是天文數(shù)字的巨量稅收。后續(xù)的節(jié)目很精彩，不停地這種上訴、訴訟，包括從孟買打到高級法院等等。雖然最終沃達(dá)豐暫時獲勝，但據(jù)說印度國稅局還沒有善罷甘休，可能還會提出新的舉措來追繳這一部分的稅款。 這個例子就是指交易過程中本身可能會產(chǎn)生的稅收，如果是收購方不能夠準(zhǔn)確識別，不能夠準(zhǔn)確控制這一部分的風(fēng)險，也會導(dǎo)致并購交易的失敗或是并購交易成本巨額增加。 3）其他的稅務(wù)費(fèi)用風(fēng)險 舉例來講，澳洲的印花稅是一個州稅，各個州可能存在比較大的差異，甚至有可能達(dá)到這種交易額百分之幾的量級，如果換算交易的盈利情況分析時，把這塊忽略，就有可能導(dǎo)致額外的預(yù)計不到的稅收費(fèi)用的增加，導(dǎo)致交易利潤的降低和減少。 4）不合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計帶來的稅收風(fēng)險 舉例來講，現(xiàn)在很多國企，包括一些民企在國外投資的時候，往往是盲目地去復(fù)制別的案例，然后也不加以思考，不加以甄別，就作為自己的投資計劃，作為自己并購的結(jié)構(gòu)，這種情況有可能會導(dǎo)致額外的稅收負(fù)擔(dān)。 舉例來講，如果一個并購中，我們并購的標(biāo)的企業(yè)假設(shè)是在美國，如果我們用中國企業(yè)第一站投資到香港，然后以香港作為海外投資平臺，用香港公司去收購海外一家標(biāo)的企業(yè)，那我們來分析一下有可能在利潤匯回時產(chǎn)生的稅收成本是多少？ 首先標(biāo)的企業(yè)在美國當(dāng)?shù)氐乃枚愗?fù)擔(dān)如果我們考慮聯(lián)邦稅和州稅綜合考慮，平均稅負(fù)大概35%，剩余的65%可能是可以匯出美國的國境，如果美國作為匯出地，匯入地是香港，那就要看美國和香港之間是不是有稅收協(xié)定，不幸的是美國和香港之間是沒有稅收協(xié)定，那就意味著美國公司產(chǎn)生的利潤如果分配給香港的母公司，所要遭受的預(yù)提所得稅的稅率是多少，30%。也就意味著你拿的美國稅后65%。 美國稅后的65%如果分回到香港，在這種情況下，你要再額外交65%乘30%，將近20%的預(yù)提所得稅，同樣是交到美國政府，可以看到這兩塊一加，差不多55%的稅流到美國。 如果你不僅僅從香港投到美國，而且中間又模仿別人，又設(shè)立了中間一系列的避稅地作為風(fēng)險隔離的措施，比如香港投到BVI，再從BVI投到開曼，開曼投到澤西島等等這些避稅地，再投到美國，這里面又帶來問題，就是超出中國所得稅三層抵免的限制。那就意味著美國利潤匯回中國的話，剛才談到美國會征35%企業(yè)所得稅，再加上綜合稅率算下來20%的預(yù)提所得稅，剩下45%拿到中國大陸，由于超出三層抵免限制，那中國稅務(wù)局還要征收25%的企業(yè)所得稅。 這樣算下來，在美國賺的錢，分回到中國大陸的母公司的時候，其實已經(jīng)所剩無幾了。這就是一個典型的案例，沒有考慮到雙邊稅收協(xié)定的影響，也沒有考慮到所在國稅收抵免的影響，這樣就會帶來額外的稅收負(fù)擔(dān)。 不合理股權(quán)結(jié)構(gòu)導(dǎo)致的稅務(wù)成本，第二方面就是國際稅收規(guī)則變化可能會對你的股權(quán)結(jié)構(gòu)產(chǎn)生不利的影響。舉例來講，最近包括OECD，G20在推行十五項行動計劃，十五項行動計劃叫做BEPS行動計劃，就是反“稅基侵蝕和利潤轉(zhuǎn)移行動計劃”。這BEPS的行動計劃當(dāng)中，很重要的一點(diǎn)就是反協(xié)定濫用，如果海外投資結(jié)構(gòu)依葫蘆畫瓢、照貓畫虎，利用不適當(dāng)?shù)亩愂諈f(xié)定優(yōu)惠，有可能導(dǎo)致稅收負(fù)擔(dān)。 拿剛才的例子來看，如果稍作分析發(fā)現(xiàn)，美國和香港之間沒有稅收協(xié)定，要交30%的預(yù)提所得稅，如果美國跟歐洲，比如盧森堡和瑞士是有稅收協(xié)定，預(yù)提所得稅稅率是有5%，瑞士跟香港之間有稅收協(xié)定，之間是免稅的，要不要并購美國標(biāo)的企業(yè)時，我搭建一個盧森堡或是瑞士的結(jié)構(gòu)，就充分享受到美國跟瑞士的稅收協(xié)定，然后瑞士跟香港的稅收協(xié)定，同時還會享受到香港跟大陸的稅務(wù)安排等等，這樣看起來是非常完美的計劃，所有的稅收優(yōu)惠都能夠享受得到。 但是不要忘了，不僅僅是美國，也包括中國等等，對濫用稅收協(xié)定的管理還是非常嚴(yán)格的，如果稅務(wù)局判定你投資的中間國家也就是投資國不具有合理的商業(yè)目的，經(jīng)受不了實際受利人的測試，美國稅務(wù)局有可能剝奪你的稅收協(xié)定待遇，就是不會給你美國跟瑞士之間5%的稅收協(xié)定優(yōu)惠，相反會按照沒有稅收協(xié)定進(jìn)行重新計算，會讓你除了5%的之外的25%的稅補(bǔ)交上來，不僅要補(bǔ)交上來，可能還要補(bǔ)交利息和罰金。 那這一塊就會造成額外的稅收損失，也就是籌劃不到位，反而會導(dǎo)致額外的稅收負(fù)擔(dān)。不合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)第三個方面，就是指國內(nèi)稅法對股權(quán)結(jié)構(gòu)的影響，舉例來講，中國國內(nèi)的《所得稅法》其實也是非常完善的，但是國稅總局最近還在修訂，特別是調(diào)整了一個專門文件，意味著如果你在國際稅收用了一些不適當(dāng)?shù)亩悇?wù)籌劃，國稅總局也可以動用反避稅的條款，對你進(jìn)行反避稅，要求你補(bǔ)征在中國的稅款。 舉例來講，我們剛才談到利潤匯回，如果超過三層抵免，匯回到中國大陸，那中國稅務(wù)當(dāng)局還會對你計征25%的企業(yè)所得稅。有一些人講為了避免這25%的企業(yè)所得稅，我把利潤留在香港，或是留在開曼，就不匯回了，這樣是不是可以避免中國稅務(wù)局的稅收負(fù)擔(dān)呢？但實際上，有可能會導(dǎo)致更大的風(fēng)險。因為中國所得稅法里面是有海外受控公司的規(guī)則，就是講如果海外子公司實現(xiàn)的利潤留在了被中國企業(yè)控制的海外公司里面，那這個積累利潤的公司所在國或者地區(qū)的稅負(fù)低于中國稅負(fù)50%，又沒有合理的商業(yè)目的，中國稅務(wù)局可以這樣認(rèn)定，這個利潤雖然沒有匯回公司，我們視同你已經(jīng)匯回中國，中國稅務(wù)局依然有權(quán)對你進(jìn)行征稅。不合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)，仍然有可能會導(dǎo)致你額外的稅收負(fù)擔(dān)。 第三個方面，就是不合理的融資結(jié)構(gòu)或是融資方式，也有可能會導(dǎo)致稅收利益的損失。因為現(xiàn)在通常都會這樣理解，海外注冊公司，其實沒有什么注冊資本的要求，一美元也可以注冊公司，所以大家可能在海外注冊的時候，就用一美元或者是很低的幾千幾萬美元來注冊公司，但這個公司進(jìn)行海外收購可能是幾億美金或是幾十億美金這種大的交易。在這種情況下我們來看可能會造成的稅收損失是什么。 首先以美國為例，如果是股東借款，而且沒有借款合約，沒有約定償還期限，沒有約定借款利息的股東借款，在美國視同權(quán)益性資本投入。意味著在美國如果一美元的注冊公司，由中國大陸或是香港借款十億美金，讓它以十億美金收購當(dāng)?shù)氐臉?biāo)的公司，美國國稅局會把這十億美金直接認(rèn)定為資本金。但這樣就出現(xiàn)一個問題，資本金將來在調(diào)回或者想把它轉(zhuǎn)成利息，這樣又帶來比較大的麻煩。 與此同時，由于你是無償借款，意味著一部分的利潤是從低稅率地區(qū)直接轉(zhuǎn)到像美國這樣高稅率的地區(qū)。如果我們是應(yīng)收利息的借款，從海外收到的利息費(fèi)用，其實是可以在美國當(dāng)?shù)刈鳛橘M(fèi)用扣除項抵美國當(dāng)?shù)仄髽I(yè)所得稅。如果不收這個利息，美國國稅局視同為權(quán)益性投資，將來你就永遠(yuǎn)沒有機(jī)會再做利息費(fèi)用的扣除，也就意味著這一部分讓度的利潤，到美國35%，的企業(yè)所得稅，將來再匯出來，比如香港，30%的withholding tax（注：預(yù)扣稅）就跑不掉了。 海外并購第四個方面是什么？剛才談了三個，第一是盡調(diào)（注：盡職調(diào)查），發(fā)現(xiàn)經(jīng)營過程中的稅務(wù)風(fēng)險；第二是海外投資結(jié)構(gòu)；第三是融資結(jié)構(gòu)；第四個是并購協(xié)議。并購協(xié)議里面其實對涉稅的條款屈指可數(shù)，我們今天上午在總局大企業(yè)司還在研討企業(yè)內(nèi)部稅務(wù)控制的風(fēng)險控制框架的設(shè)計，其實我們也是做了大量的調(diào)研，包括我自己所處的企業(yè)集團(tuán)，其實對稅務(wù)的重視程度，遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有達(dá)到應(yīng)有的地位。 但其中一個表現(xiàn)，就是在海外并購，以及海外并購的協(xié)議里面，關(guān)于涉稅的條款，其實是沒有充分進(jìn)行陳述的。這里想提示大家，有兩點(diǎn)：第一，就是要充分利用海外好的并購工具，通過這些并購工具來控制自己在盡調(diào)過程中，或是并購過程中可能存在的稅務(wù)風(fēng)險。 舉例來講，首先，就是如果我們事先盡調(diào)充分，發(fā)現(xiàn)了稅務(wù)風(fēng)險，我們稅務(wù)風(fēng)險可以給它進(jìn)行一個定價的評估，在定價評估基礎(chǔ)之上，可以在收購條款通過壓低收購價格或是加上這種補(bǔ)償措施等等這些條款去保護(hù)我們投資人的利益。另外一點(diǎn)，我們可以在并購條款當(dāng)中加上單買條款或是購買相應(yīng)的并購保險。通過這些措施來控制在并購過程中可能會出現(xiàn)的不可控的額外的稅務(wù)風(fēng)險和成本。 剛才四個方面談到的是海外并購，這個公司買下來之后就是運(yùn)營階段，運(yùn)營階段也可能面臨大量的稅務(wù)風(fēng)險?？梢源蟾攀崂頌閮深?，第一大類是日常的納稅合規(guī)性的風(fēng)險，第二大類是企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部關(guān)聯(lián)交易的風(fēng)險。 5）日常納稅合規(guī)性的風(fēng)險 6）企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部關(guān)聯(lián)交易的風(fēng)險 大家比較熟悉的轉(zhuǎn)讓定價，這個轉(zhuǎn)讓定價，其實也是剛才談到的BEPS十五項行動計劃里面最重要的方面，十五項行動計劃，我印象中至少有六個行動計劃是跟轉(zhuǎn)讓定價相關(guān)的。 因為這種集團(tuán)內(nèi)部不同企業(yè)之間交易的定價，直接影響的是不同實體的利潤水平，通過這種利潤水平的操控，可以達(dá)到優(yōu)化企業(yè)整體稅收負(fù)擔(dān)的目的和效果。當(dāng)然，各國稅務(wù)局對于利用集團(tuán)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行轉(zhuǎn)讓定價避稅是非常關(guān)注，非常敏感的。所以十五個行動計劃里面專門提出報告，要求對企業(yè)對集團(tuán)的轉(zhuǎn)讓定價、關(guān)聯(lián)交易和某一個國家內(nèi)的子公司所有轉(zhuǎn)讓定價和關(guān)聯(lián)交易定價原則等等要進(jìn)行匯報。 這兩塊就是我理解在經(jīng)營過程中可能會面臨到的最主要的稅務(wù)風(fēng)險。 二、海外并購的稅務(wù)風(fēng)險管控 1）投資階段 然后第二個方面，就是發(fā)現(xiàn)重大交易的稅務(wù)影響和稅務(wù)風(fēng)險。也就是去審核企業(yè)歷史上已經(jīng)發(fā)生的重大交易可能存在的稅務(wù)風(fēng)險。通過分析它的交易步驟，交易路徑和交易納稅的結(jié)構(gòu)和情況等等。我們來評估是否有可能產(chǎn)生重大的稅務(wù)影響。 第三步就是在識別前面的日常納稅和重大交易風(fēng)險基礎(chǔ)上對它進(jìn)行量化，量化它的風(fēng)險度和風(fēng)險影響額。通過這兩個方面的量化，來保證我們在談判過程中處于有利地位。 第四步，就是假設(shè)我們不敢保證稅務(wù)盡調(diào)中發(fā)現(xiàn)了所有應(yīng)該發(fā)現(xiàn)的問題，可能第四個最重要的工作就是在并購協(xié)議里面要強(qiáng)化這種稅務(wù)補(bǔ)償條款，包括賠償、擔(dān)保、保險這樣的補(bǔ)償條款，要把它明確下來，這是在稅務(wù)盡調(diào)階段。 在投資階段，還要做的重要工作，就是股權(quán)結(jié)構(gòu)的設(shè)定，剛才談到不合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)定，會導(dǎo)致額外的雙重、三重，甚至四重的稅務(wù)負(fù)擔(dān)。在這個過程中尤其要慎重考慮海外并購的股權(quán)結(jié)構(gòu)。 海外并購的股權(quán)結(jié)構(gòu)其實是要一事一議的，針對每一個企業(yè)，針對每一個投資標(biāo)的國的情況，要分別進(jìn)行設(shè)計，照貓畫虎、隨大流這種方式，遲早會帶來稅務(wù)風(fēng)險。 我們通常會建議設(shè)計股權(quán)收購結(jié)構(gòu)，要考慮三個方面，首先第一，是標(biāo)的所在東道國的稅務(wù)環(huán)境，包括所得稅的稅率，包括股息、利息等等，預(yù)提所得稅和資本利得稅，關(guān)于稅務(wù)居民的規(guī)定，稅收協(xié)定的網(wǎng)絡(luò)，還有反避稅的規(guī)定，還有其他的包括外匯管制，特殊的減免稅等等，這些都要有一個充分的考察。 第二，就是母國，就是宗主國，就是中國，中國的稅務(wù)規(guī)定，包括中國關(guān)于抵免的規(guī)定，關(guān)于反避稅的規(guī)定等等這些都是需要一一進(jìn)行考察的。第三就是中間控股公司，收購的結(jié)構(gòu)，不同的結(jié)構(gòu)對應(yīng)不同的路徑，不同的中間控股公司所在國，這些可能就要有一個綜合的考慮，把東道國、中間國和宗主國等等的稅收協(xié)定和稅收網(wǎng)絡(luò)等等進(jìn)行充分考慮。 在這些投資結(jié)構(gòu)的考慮基礎(chǔ)之上，還要充分考慮企業(yè)自身的經(jīng)營特點(diǎn)。就像剛才談到的，你是用中國大陸直接投美國，還是中國大陸投香港，再投美國。還是中國大陸投瑞士、盧森堡、愛爾蘭，再投美國，還是等等各種組合，這些是跟企業(yè)的實際生產(chǎn)經(jīng)營相關(guān)的。要看會不會有地區(qū)總部在歐洲，將來會不會有歐洲業(yè)務(wù)發(fā)生，才決定要不要用歐洲路徑。如果歐洲路徑不行，是不是可以用日本、韓國還是干脆中國大陸直接投等等，這些都是要充分考慮，充分權(quán)衡的。 然后就是海外融資結(jié)構(gòu)，剛才談到了海外融資，海外投資的融資結(jié)構(gòu)，可能包括這種權(quán)益性的投資、債務(wù)性的融資，也可能包括集團(tuán)內(nèi)部的融資，也可能包括第三方的投資，甚至包括混合性投資，比如可轉(zhuǎn)債等等混合性的投資。 這些可能設(shè)計得比較科學(xué)、完善，我們就能夠?qū)崿F(xiàn)我們的稅收利益的最大化。像剛才談到的那個例子，我們把盧森堡或是瑞士作為一個融資平臺，使它賦予它融資的功能，然后它通過發(fā)債或是貸款也好，取得了貸款之后，再把它借款給美國，去抵美國35%的企業(yè)所得稅，這些都是非常好的融資結(jié)構(gòu)。這些融資結(jié)構(gòu)要從三個方面來考量，第一是這種直接借款和間接借款的選擇，第二就是股權(quán)和債權(quán)比例的限制。 第三，如果是債權(quán)，就是債權(quán)的期限和利息率的設(shè)計等等，這些都是要充分進(jìn)行考量。 2）運(yùn)營階段 談到運(yùn)營階段，我們不得不談的就是跨國供應(yīng)鏈以及關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)控，剛才談到全球BEPS行動計劃以及中國反避稅工作的強(qiáng)化等等，我們必須對跨國交易進(jìn)行準(zhǔn)備，通過跨國交易的優(yōu)化，來避免可能重新的轉(zhuǎn)讓定價的風(fēng)險。這是我們建議的一個方面。 與此同時，我們也要建議，既然是跨國投資，可能就要密切關(guān)注國際稅務(wù)的動向，密切跟主管的稅務(wù)局，不僅僅是中國稅務(wù)局，也包括投資國所在、東道國所在的稅務(wù)局進(jìn)行密切的溝通，了解政策變化的趨向，能夠未雨綢繆地設(shè)計自己的稅務(wù)結(jié)構(gòu)。 在運(yùn)營階段，剛才談到可以通過稅務(wù)優(yōu)化進(jìn)行全球稅務(wù)的籌劃，舉例來講，比如前段時間，比較熟悉的美國很多的大型公司都在做稅收倒置的稅收安排，也就是用海外很小的小公司，反過來去收購美國國內(nèi)大公司，把公司的總部從美國遷出來，遷到避稅地，比如遷到愛爾蘭這些避稅地的國家，這些籌劃都有可能降低企業(yè)的稅收負(fù)擔(dān)，這些也是運(yùn)營階段需要考慮的一些稅務(wù)重點(diǎn)。 另外，海外的利潤中心，海外的無形資產(chǎn)中心、融資中心、融資平臺等等所有這些要綜合運(yùn)用，才能降低全球的稅收負(fù)擔(dān)、稅收成本。 3）退出階段 通過剛才談到的不同稅務(wù)結(jié)構(gòu)進(jìn)行稅收負(fù)擔(dān)的測算，然后我們能夠?qū)崿F(xiàn)一個最優(yōu)的稅務(wù)退出，來保證我們利益最大化。 |
