國際工程項目EPC總承包模式由于其自身工程內(nèi)容中的設(shè)計、采購和施工部分具有不同的性質(zhì), 通?？梢圆鸱譃椤肮こ淘O(shè)計、設(shè)備和材料采購、建筑和安裝施工”等較為獨立的合同內(nèi)容。

當(dāng)今世界工程承包領(lǐng)域是個完全競爭的市場, 競爭異常激烈, 為了增強企業(yè)自身的競爭能力, 并降低成本, 迫使大多數(shù)工程承包企業(yè)加強產(chǎn)業(yè)鏈整合, 提供從規(guī)劃設(shè)計、投融資、施工建造、集團化采購、運營維護等一站式服務(wù), 其中施工建造部分由于項目場地固定, 主要還得在項目所在地進行, 而規(guī)劃設(shè)計和設(shè)備、材料等的采購行為則可以根據(jù)需要選擇在其他地區(qū)或第三國境內(nèi)執(zhí)行。正是由于國際工程EPC總承包項目具有以上特點, 因此合同拆分成為必要和可行。

另一方面, 國際工程項目EPC總承包合同各項應(yīng)付稅費相對來說比較復(fù)雜, 項目所在國的稅務(wù)部門經(jīng)常會默認將國際工程項目EPC總承包合同看成一個整體的合同, 并且認為EPC總承包合同的施工行為就是發(fā)生在項目所在國境內(nèi), 這就會導(dǎo)致所在國稅務(wù)部門將國際工程項目EPC總承包合同的總合同額作為征稅的依據(jù)和基數(shù)。實際上國際工程項目受制于所在國的工程技術(shù)、材料和設(shè)備的生產(chǎn)能力, 很多情況下工程設(shè)計和設(shè)備、材料的采購行為是發(fā)生在項目所在國境外的。但是這些發(fā)生在所在國境外的采購行為也會受到來源地稅務(wù)部門的征稅, 這樣就會存在雙重征稅的問題, 給承包商帶來成本的上升。如果采用通過將EPC總承包合同進行拆分的方式, 提前進行稅務(wù)籌劃, 在遵守相關(guān)法律、法規(guī)的前提下, 合理避稅, 可以達到降低造價的目的。

對海外EPC總承包合同進行拆分的最重要目的之一是為了合理避稅。通過合同拆分, 可以避免雙重征稅的問題。通常的做法是將EPC總承包合同根據(jù)性質(zhì)和屬地進行拆分, 由EPC總承包商提前注冊在免稅地區(qū)或與項目所在國有避免雙重征稅協(xié)定的離岸公司來負責(zé)簽訂設(shè)計和采購合同, 進行設(shè)計和采購任務(wù), 由總承包商或者其設(shè)立在當(dāng)?shù)氐姆种C構(gòu)與當(dāng)?shù)貥I(yè)主簽訂現(xiàn)場施工合同, 進行現(xiàn)場安裝、建設(shè)任務(wù)。

以中國大陸的法律情況, 銷售貨物是按銷售活動發(fā)生地劃分收入來源的, 境外的設(shè)計和采購合同就會作為境外收入而被免除繳納境內(nèi)的企業(yè)所得稅。反之, 則會被稅務(wù)部門認定為中國承包商在中國境內(nèi)的采購行為, 是銷售給項目所在國業(yè)主的行為, 就會按照“來源地管轄權(quán)”的稅收征收原則, 征收企業(yè)的所得稅。這樣就避免了雙重征稅問題。

此外, 如果在需要離岸采購的設(shè)備占比較大的國際工程項目EPC總承包合同中, 業(yè)主能夠與總承包商設(shè)置在避稅港的采購平臺公司簽署離岸設(shè)備采購合同, 相應(yīng)的合同支付幣種也可以選擇一些可以規(guī)避匯率風(fēng)險的幣種, 可以降低雙方的外匯承兌風(fēng)險。

國際工程項目EPC總承包合同拆分模式需要遵守EPC合同模式中的單一責(zé)任原則。合同拆分應(yīng)遵守的原則是“在進行每一項合同拆分工作時, 都需要根據(jù)項目所在國的具體稅法體系和其他法律來進行具體設(shè)計, 而不存在通用的、一而貫之的拆分模式”。各國對于稅收管轄權(quán)的認定標(biāo)準(zhǔn)不盡相同, 若不考慮所處環(huán)境而將固定的EPC總承包標(biāo)準(zhǔn)模式加以運用, 則很有可能會受到來自項目所在國境內(nèi)外反避稅措施的限制。

存在的風(fēng)險與對策

國際工程項目EPC總承包合同拆分后, 需要項目所在國業(yè)主同EPC總承包商和總承包商的平臺公司或子公司分別簽訂相關(guān)拆分后的合同內(nèi)容, 國際工程項目EPC總承包合同的單一責(zé)任主體原則會受到質(zhì)疑。原本的EPC總承包合同的優(yōu)勢無法顯現(xiàn)出來, 拆分成不同內(nèi)容的合同后, 工作內(nèi)容銜接和效率可能會受到一定的影響, 從而影響到項目業(yè)主的真實訴求。

存在的風(fēng)險主要有以下幾個方面內(nèi)容:

(1) 合同內(nèi)容存在的風(fēng)險。國際工程項目EPC總承包合同是一個龐大、復(fù)雜的合同體系, 包括商務(wù)部分和技術(shù)部分在內(nèi), EPC總承包合同拆分后, 需要簽訂兩份以上的合同文本, 工程和采購內(nèi)容會發(fā)生相應(yīng)的拆分, 原本EPC總承包合同能夠整體涵蓋的工程內(nèi)容和合同條款, 拆分后將會出現(xiàn)不可避免的前后不一致, 存在空隙、工作范圍出現(xiàn)重疊、不銜接的情況, 合同執(zhí)行起來, 將會產(chǎn)生一些爭執(zhí)和困難。

(2) 工程進度方面的風(fēng)險。在國際工程項目EPC總承包合同中, 一般項目建設(shè)的工期是限定和不變的, 過程控制中采取重點節(jié)點里程碑化進度控制和按里程碑的資金支付方式, 多數(shù)情況下并不明確區(qū)分工程的設(shè)計、采購和施工之間的組織和安排, 只需項目EPC總承包商對工程總體進度和質(zhì)量負責(zé), 至于如何實施和安排是EPC總承包商應(yīng)該考慮的范圍。但是如果采用對EPC總承包合同進行拆分, 那么工程的設(shè)計、采購和施工三者的時間要求不一定是協(xié)同的, 因此, 如何保證各拆分合同的執(zhí)行進展互相協(xié)調(diào)向前, 又不對EPC總承包合同規(guī)定的工期產(chǎn)生耽誤, 是合同拆分的重點要求。

(3) 合同終止的風(fēng)險。在國際工程項目EPC總承包合同中, 某一項違約可能會導(dǎo)致整個合同終止。而在合同拆分后, 某一個合同終止只是該合同終止, 與其他合同無關(guān), 不會導(dǎo)致其它合同及整個國際工程項目EPC總承包合同的終止。