盼星星盼月亮地盼了多年，內(nèi)地與香港相互認可和協(xié)助破產(chǎn)程序終于來了
摘要 | 兩地破產(chǎn)合作，不再難
背景
5月14日，內(nèi)地與香港簽署《關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)法院相互認可和協(xié)助破產(chǎn)程序的會談紀(jì)要》（“《會談紀(jì)要》”），這標(biāo)志著兩地業(yè)界翹首以盼的跨境破產(chǎn)認可與協(xié)助合作邁出了一大步。
《會談紀(jì)要》訂明了新的合作機制，是對2019年《相互承認和執(zhí)行民商事案件判決的安排》未涵蓋有關(guān)破產(chǎn)事宜的補充，也是對兩地業(yè)界一直存在的破產(chǎn)重組實際問題的回應(yīng)。
一句話，債權(quán)人將來不用在內(nèi)地與香港兩地提出平行的法律程序就可以更好地保全債務(wù)人的資產(chǎn)。如此一來，債權(quán)人的法律訴訟成本會大大降低，那么，債權(quán)人利益也可以得到更好的保障。
一、相關(guān)法律文件
圍繞《會談紀(jì)要》，與兩地破產(chǎn)程序互認和協(xié)助相關(guān)的文件主要包括：
- 由最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)法院相互認可和協(xié)助破產(chǎn)程序的會談紀(jì)要》（“《會談紀(jì)要》”）
- 由最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于開展認可和協(xié)助香港特別行政區(qū)破產(chǎn)程序試點工作的意見》（“《試點意見》”）
- 由香港律政司發(fā)布的《內(nèi)地破產(chǎn)管理人向香港特區(qū)法院申請認可和協(xié)助的程序?qū)嵱弥改稀罚ā啊秾嵱弥改稀贰保?/li>
二、《會談紀(jì)要》訂明的合作機制
《會談紀(jì)要》僅寥寥五百余字，只是框架性合作機制，如下：
- 最高人民法院指定試點地區(qū)內(nèi)的中級人民法院可與香港特區(qū)高等法院開展相互認可和協(xié)助破產(chǎn)程序的合作；
- 香港特區(qū)的清盤人或者臨時清盤人可以就香港特區(qū)的清盤及債務(wù)重組程序，向內(nèi)地試點地區(qū)的有關(guān)中級人民法院申請認可及協(xié)助；
- 內(nèi)地破產(chǎn)管理人可以繼續(xù)按照香港特區(qū)現(xiàn)行的普通法原則，就內(nèi)地破產(chǎn)程序，向香港特區(qū)高等法院申請認可及協(xié)助。
由于《會談紀(jì)要》并不能給到業(yè)界明晰的實際指引。因此，如果您或您客戶想知道到底該如何在兩地申請破產(chǎn)程序認可和協(xié)助，那么只有求助于“《試點意見》”和“《實用指南》”了。
今天，就讓我們先來了解《試點意見》，看看香港管理人（臨時清算人或清算人）到內(nèi)地法院尋求認可和協(xié)助都有哪些要求。
三、內(nèi)地認可和協(xié)助香港破產(chǎn)程序的范圍
《試點意見》第二條明確“香港破產(chǎn)程序”是指“依據(jù)香港特別行政區(qū)《公司（清盤及雜項條文）條例》《公司條例》進行的集體清償程序”，包括以下三類：
（一）公司強制清盤；
（二）公司債權(quán)人自動清盤；
（三）由清盤人或者臨時清盤人提出，并經(jīng)香港特別行政區(qū)高等法院依據(jù)香港特別行政區(qū)《公司條例》第673條批準(zhǔn)的公司債務(wù)重組程序。
可見，《試點意見》中規(guī)定內(nèi)地法院認可和協(xié)助的香港破產(chǎn)程序范圍，僅包括公司為主體的上述三類集體清償程序，不包括為實現(xiàn)個別或部分債權(quán)人債權(quán)的強制執(zhí)行程序，亦不包括對于自然人提起的個人破產(chǎn)程序。
四、內(nèi)地對香港破產(chǎn)程序管轄權(quán)的審查標(biāo)準(zhǔn)
《試點意見》第四條規(guī)定：“本意見適用于香港特別行政區(qū)系債務(wù)人主要利益中心所在地的香港破產(chǎn)程序”，確定了“主要利益中心”的審查標(biāo)準(zhǔn)。其中，這既包括“地域標(biāo)準(zhǔn)”，又包括“時間標(biāo)準(zhǔn)”，分別是：
- 地域標(biāo)準(zhǔn)：以債務(wù)人注冊地為推定的主要利益中心，同時仍應(yīng)綜合考慮主要辦事機構(gòu)所在地、主要營業(yè)地、主要財產(chǎn)所在地等其他因素，比較合理。
- 時間標(biāo)準(zhǔn)：在香港管理人申請認可和協(xié)助時，債務(wù)人主要利益中心應(yīng)當(dāng)已經(jīng)在香港連續(xù)存在6個月以上。
我們知道，很多內(nèi)地公司由離岸公司持有，以避免這些離岸公司在香港直接注冊，這在跨境營商中非常常見。但是該等操作，對香港法院和內(nèi)地法院來說，卻意味著在跨境破產(chǎn)合作方面的諸多不便和負擔(dān)。
未來，通過上述地域標(biāo)準(zhǔn)和時間標(biāo)準(zhǔn)的綜合考慮，兩地破產(chǎn)管理人通過互相認可和協(xié)助，可以大大提高離岸公司在兩地進行清算重組方面的效率，令人期待。
五、申請內(nèi)地認可和協(xié)助香港破產(chǎn)程序的主體
《試點意見》明確，申請內(nèi)地法院認可和協(xié)助的主體應(yīng)為香港破產(chǎn)程序中的清盤人或臨時清盤人，二者合稱“香港管理人”。
六、內(nèi)地試點地區(qū)及管轄法院
根據(jù)《會談紀(jì)要》和《試點意見》，有管轄權(quán)的法院為：上海市、福建省廈門市、廣東省深圳市的中級人民法院，可開展認可和協(xié)助香港破產(chǎn)程序的試點工作。
七、重要的時間節(jié)點和申請保全
內(nèi)地人民法院“自收到認可和協(xié)助申請之日起五日內(nèi)”應(yīng)當(dāng)通知已知債權(quán)人等利害關(guān)系人，并予以公告。利害關(guān)系人有異議的，應(yīng)當(dāng)“自收到通知或者發(fā)布公告之日起七日內(nèi)”向人民法院書面提出。
在人民法院收到認可和協(xié)助申請之后、作出裁定之前，香港管理人申請保全的，人民法院依據(jù)內(nèi)地相關(guān)法律規(guī)定處理（即，視情況可予以財產(chǎn)保全）。
需要注意的是，《試點意見》要求優(yōu)先處理依據(jù)內(nèi)地法律規(guī)定的優(yōu)先債權(quán)。僅當(dāng)優(yōu)先債權(quán)在內(nèi)地得以實現(xiàn)后，剩余破產(chǎn)財產(chǎn)才能按照香港破產(chǎn)程序予以進一步分配。
八、宏Sir觀點
- 該等安排，緊隨香港高等法院夏利士法官最近在上海華信國際集團有限公司和深圳市年富供應(yīng)鏈有限公司兩樁案件中的裁決。在這兩起案件中，香港法院分別認可了由上海和深圳法院任命的破產(chǎn)管理人。
- 實際上，承認其他司法管轄區(qū)任命的清盤人和臨時清盤人，是一項香港法院一以貫之的普通法傳統(tǒng)。此前，香港已經(jīng)承認和協(xié)助了百慕大、BVI和開曼群島等不少離岸司法管轄區(qū)任命的清盤人和臨時清盤人。
- 該等安排，標(biāo)志著香港與內(nèi)地就認可及協(xié)助破產(chǎn)程序達成共識，這樣既可加強保護債務(wù)人的資產(chǎn)及債權(quán)人的利益，也有利于有困難的企業(yè)在兩地間跨境重組。
- 值得一提的是，內(nèi)地目前尚未與其他司法管轄區(qū)訂立類似安排，且中國內(nèi)地并不承認其他海外法院的命令及破產(chǎn)安排，該等安排對內(nèi)地和香港來說可謂“雙贏”。
- 因為中國內(nèi)地的企業(yè)破產(chǎn)事宜有可能在香港得到執(zhí)行，這無疑會進一步增強海外投資者對中國內(nèi)地企業(yè)的信心；同時，如果投資者以香港為跳板，其在中國內(nèi)地的利益也能得到更好保護，那么會使香港成為更有吸引力的資本和資金募集地。
- 不過，一些問題在當(dāng)前的安排中尚未明確。比如，香港管理人在內(nèi)地的履職范圍，不得超出《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》和香港特別行政區(qū)法律規(guī)定各自規(guī)定的范圍，即以二者的交集為限。到底該如何判定，實踐中恐怕還得“摸著石頭過河”。
- 總的來說，作為跨境破產(chǎn)清算和重組方面的重要參與者，我們非常高興看到香港和內(nèi)地作出該等安排，并對未來兩地的破產(chǎn)認可和協(xié)助充滿信心。在今后的試點合作中，相信經(jīng)過一段時間的實踐磨合，一些未明事項會不斷明晰，兩地跨境破產(chǎn)合作將進入新時期！
