SPV的選擇
問: 你為什么要選擇BVI公司?答:因為BVI公司很便宜。
在這里,存在的問題就是,他們認為把SPV和司法管轄區(qū)完全等同。事實上,我們不僅要選擇SPV的司法管轄區(qū),還需要選擇該SPV所適用的法律形式。而可供選擇的SPV法律形式有:開曼豁免公司、香港股份有限公司、BVI商業(yè)公司、美國有限責任公司等。
要知道,同一司法管轄區(qū)有不同類型的SPV。例如,在開曼,有開曼豁免公司和開曼有限責任合伙公司。在香港,則有香港股份有限公司和香港擔保有限公司。其實,這并不“反?!?,要知道在中國,我們也有WOFE、內資企業(yè)、中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)等各種不同的公司形式。
根據(jù)不同需要,公司架構規(guī)劃者可以為其客戶選擇不同類型的SPV。對于特別復雜的公司架構規(guī)劃,我們會選擇特別司法管轄區(qū)的特別法律法規(guī)。下面,我們以“方塊知識”的方式來介紹一些特別的SPV。
對經驗豐富的公司架構規(guī)劃者而言,實際上,很多籌劃和決定的順序是反過來的:
a. 決定其SPV的用途——希望受何種法律規(guī)管——希望受到所選擇法律的保護(例如,用于降低稅收的DTT,或者用于國際批發(fā)銀行市場的銀行法等)。
b. 決定采用何種SPV、該SPV將用于哪些司法管轄區(qū)——這些都將對股東、運營企業(yè)、外部第三方(如政府、債權人、銀行、客戶、供應商、員工等)的關系進行規(guī)管。
具有“國際理念”的司法管轄區(qū),正在制定各種法例來創(chuàng)造特殊的SPV,以吸引全球范圍內的公司架構規(guī)劃者。
此舉將會給各司法管轄區(qū)帶來兩大好處:一方面,政府將可以征收各種牌照費,另一方面,當?shù)亟洕鷮⒖梢晕Y本的大規(guī)模流入。
以BVI為例,其政府并不諱言BVI 國際商業(yè)公司(International Business Company,簡稱“IBC”)就是為了征收牌照費,而IBC就是以前非常流行的BVI離岸公司。BVI是一個非常小的司法管轄區(qū),其人口僅僅有20,000,根本不足以提供任何形式的金融服務。但是,現(xiàn)存的BVI公司卻已經超過一百萬。即便每個公司的牌照費僅以50美元計,BVI政府的收入都已經達到五千萬美元——這對BVI這樣的很小政府來說,可不是個小數(shù)目!
正因為如此,很多小的司法管轄區(qū)紛紛模仿BVI,提供離岸公司作為SPV,如薩摩亞、塞舌爾、毛里求斯、納閩島等。
對亞洲人而言,較為常見的SPV形式多為“股份有限公司”或“合伙制”。除此之外,你還了解這些SPV嗎?比如,公司、國際商業(yè)公司、離岸牌照、豁免公司、非居民公司、混合公司、C類公司、S類公司、有限責任公司、SGPS、GMBH、AG、SA、UCITS、 OEIC、基金, 有限合伙公司等。
如果你還不知道這些SPV,也大可不必擔心,因為,除非在特殊情況下,有些SPV很少會用到。
除了公司實體外,用作公司架構規(guī)劃的SPV還有很多。為了便于理解,我們嘗試將其分為兩類:
a. 法人團體——該類SPV具有獨立法人資格,如法人團體(有限責任或無限責任)、基金、有限責任公司;
b. 非公司法人團體——分公司、 信托(具備信托主體)、有限責任合伙企業(yè)、協(xié)會/俱樂部、代表處、合資企業(yè)。
如果想要完全了解上述所有類型,恐怕至少得花三年的大學時間去學習,因此,在今天的短文中,我們將不一一詳述。在這里,我們可以為你簡單地介紹一下分公司和子公司的異同。
分公司還是子公司
企業(yè)進行海外投資,需要從各個方面、各個角度來設計公司架構。
比如,在當?shù)卦O立子公司還是分公司?如果是要設立子公司,是直接投資設立,還是通過中間控股公司間接投資?另外,其公司架構的籌劃是否將稅務和信息交換等因素考慮進去?又或者,由于中國實行投資審批制和外匯管制,其公司架構能否有利于通過主管機構審批和外管局結匯?
進行公司架構設計時,企業(yè)要考慮的第一個問題便是:在當?shù)卦O立什么樣的商業(yè)機構?通常,當你帶著這個問題咨詢專業(yè)人士時,他們會為你分析分公司和子公司的不同,并根據(jù)你現(xiàn)有之集團/公司架構分別從稅務和商業(yè)運作的角度提供相關架構解決方案。
我們知道,分公司不是獨立法人,屬于中國企業(yè)在當?shù)氐囊粋€常設機構(Permanent Establishment,簡稱“PE”)。從財務會計和納稅的角度看,各地的稅法不同。有一些國家(比如在中國),分公司可以根據(jù)總收入乘以核定利潤率計算出核定的利潤,然后按照適用的稅率在當?shù)乩U納所得稅,并按照收入減去成本費用后的實際利潤繳納所得稅。有一些地區(qū)兩種方法都采用:如香港。
另外,分公司的虧損可以通過合并財務報表的方式,以此來抵免總公司的應納稅所得額,從而降低整體稅負。
但分公司將稅后利潤匯回總公司,則各地區(qū)的稅法有很大的分別。有些地區(qū)只向已匯回總公司的利潤對總公司征預提稅 ( Withholding tax ) 或股息稅(Dividend tax),有些地區(qū)則以分公司所有實際利潤向總公司征預提稅,但可抵免分公司已繳的所得稅。
這個確實不好理解,但是從納稅義務人的角度看,就會容易很多,兩個納稅義務人:一是,需繳納企業(yè)所得稅的分公司;二是,需繳納股息稅或預提所得稅的總公司。很明顯, 它們的稅率不同,DTT協(xié)議對總公司和分公司實際稅務情況的影響也不同。
而子公司則屬于獨立法人,根據(jù)當?shù)毓緱l例設立,并受其管制,在當?shù)匦枰A粢?guī)范的財務會計記錄,通常按照收入減去成本費用后的實際利潤在當?shù)乩U納所得稅。子公司獨立核算,其虧損不能抵免母公司的應納稅所得額。
子公司將其稅后利潤作為股息匯回母公司時,通常需要在當?shù)乩U納預提所得稅,預提所得稅稅率的高低取決于母公司與子公司所在國家/地區(qū)所簽訂的協(xié)定稅率。
比如,中國對非居民企業(yè)征收5%-20%不等的預提所得稅稅率,而簽署了協(xié)定股息稅率的國家則可能為較低的5%,如香港、塞舌爾、新加坡、文萊、巴巴多斯等。
值得注意的是,由于中國對居民企業(yè)實施全球征稅,因此,中國公司取得的境外分公司和子公司稅后利潤,仍需繳納中國企業(yè)所得稅,其中,該利潤已經在境外繳納的所得稅可以在一定限額內抵免。
當利用特殊目的工具來避稅時,你可以看到,選擇不同的司法管轄區(qū)作為SPV,其對整體稅務規(guī)劃的影響亦不同。只是,這一點不易為新手所理解。正因為如此,我們不鼓勵客戶套用“樣本”,相反,所有的規(guī)劃工作都應該交由專家,以幫助客戶實現(xiàn)利益最大化。
政府機構審批
現(xiàn)在,讓我們回過頭來看中國及中國企業(yè),以此來了解一下政府機構審批在公司架構規(guī)劃中的影響。
根據(jù)現(xiàn)有的法律法規(guī),中國企業(yè)到境外投資,一般需要到發(fā)改委、商務部和外匯管理局等部門申請事前審批或核準。境外企業(yè)在當?shù)刈猿闪⒑螅€需報商務部備案,并向我國駐外商務參贊處報到登記。
以2009年媒體報道得沸沸揚揚的“四川騰沖重工收購悍馬項目”為例。雖然這是完全的市場行為,但是輿論和商務部對于高能耗的“悍馬”并不支持。由于收購悍馬和中國汽車產業(yè)總的發(fā)展策略相左,最終結果是,污染與“綠色”的差距讓騰中收購悍馬案無疾而終。
因此,投資海外時,企業(yè)仍需結合國家關于境外投資產業(yè)的整體態(tài)度,要充分考慮到政府審批的傾向性意見,進而判斷審批難度,控制好風險。同樣地,雖然大多數(shù)國家都對外資持歡迎態(tài)度,但是特定行業(yè)和領域可能會因受到格外關注而無法通過。比如,中鋁收購澳大利亞力拓股權,以及華為收購3com等案例,都因遇到投資國的審批門檻而失敗。
因此,啟動投資方案和進行公司架構設計前,一定要做好前期的市場和政策等方面的可行性研究,只有這樣才能有利于公司架構規(guī)劃的審批和通過。
稅收影響和稅收協(xié)定
不同的投資主體所形成的投資結構,對于降低企業(yè)未來運營的稅務負擔影響很大。通過設計及選擇合適的投資主體結構和交易架構,有時可以達到事半功倍的效果。
在國際稅收實踐上,很多國家之間簽署了避免雙重征稅協(xié)議(DTT),針對跨境的股息和資本利得達成比較優(yōu)惠的稅收分配規(guī)定,以此來互相鼓勵資本流動和全球投資。
在公司架構規(guī)劃中,稅收因素可能已經成為最需要考慮的因素之一。以荷蘭為例。盡管荷蘭是一個大陸法系的國家,其SPV操作起來非常復雜,且成本高昂。但是,憑借其已經與世界110個國家或地區(qū)簽署了DTT,荷蘭公司仍然被廣泛運用于投資歐洲的稅務規(guī)劃中。
如今,荷蘭已經成為眾多公司的集團總部聚集地,因為荷蘭公司可以幫助企業(yè)實現(xiàn)其全球稅負(尤其是歐洲稅負)的最小化。有一些國家,其DTT的簽署僅僅出于“區(qū)域性“和“局部性”的考慮。新加坡就是這樣的例子?;旧?,新加坡所簽署的一系列DTT都僅限于貿易伙伴。
不過,值得注意的是,新加坡是唯一一個與中國內地和臺灣都簽署了DTTs的國家,這在臺灣放開陸資入臺的大背景下將會有所作為。
2009年4月,在G20峰會上公布了OECD考慮將香港列入“灰名單”。 迫于壓力,香港正在積極與各司法管轄區(qū)協(xié)商和簽署DTT協(xié)議。迄今為止,香港已經與比利時、泰國、中國內地、盧森堡、越南、汶萊、荷蘭、印度尼西亞、匈牙利、科威特、奧地利、英國、愛爾蘭等簽署了13份DTT,達到了OECD“白名單 ”的要求。
目前,中國已經與90多個國家或地區(qū)簽署了避免雙重征稅的DTT 。根據(jù)稅收協(xié)定,兩國間發(fā)生的股息分配或轉讓所得的跨國獲取,在收入來源國可享受減低稅率征稅的優(yōu)惠待遇。
另外,中國通過的新《企業(yè)所得稅法》及其實施細則,對跨國投資架構的設計亦產生了重大的影響。其中,比如“10”文的出臺宣布SPV紅籌上市的道路已經不再好走。而關于“關聯(lián)企業(yè)”、“合理商業(yè)目的”、“非居民企業(yè)”等一系列與國際稅務規(guī)范接軌的法律法規(guī)的生效,都使得公司架構規(guī)劃需要更加全球化的戰(zhàn)略思維和更加專業(yè)化的籌劃方式。
對于公司架構所涉及到的稅務因素,我們將會在后文中的“公司架構規(guī)劃中的稅務因素”部分具體談到,敬請關注。
相關知識:
BVI專業(yè)自保公司
出于降低保險成本的需要,很多大的跨國集團設立了隸屬于母公司的保險公司,專為母公司提供保險服務,這就是所謂的“專業(yè)自保公司”。
如果選擇BVI來設立一家股份有限公司,并在BVI拿到了“專業(yè)自保公司牌照”,那么該公司則可以選擇:
a. 將BVI作為司法管轄區(qū);
b. 其SPV可以通過股份有限制的商業(yè)公司實現(xiàn);
c. 一旦獲得保險牌照,該BVI專業(yè)自保公司受BVI保險法規(guī)管和保護。
通過這樣的安排,該跨國集團可以進軍國際保險批發(fā)市場,從而降低其保費,因為該集團能夠以批發(fā)價購買保險產品。
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